時間：2023-08-14 16:41:56
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2021最新律師個人求職簡歷1姓名：楊女士性別：女
婚姻狀況：已婚民族：漢族
戶籍：江蘇-淮陰年齡：30
現(xiàn)所在地：廣東-東莞身高：160cm
希望地區(qū)：廣東-東莞
希望崗位：律師
尋求職位：律師
待遇要求：可面議
最快到崗：隨時到崗
教育經(jīng)歷
2002-06～2006-06北京大學(xué)法律本科
培訓(xùn)經(jīng)歷
2010-10～2010-11東莞科技辦企業(yè)專利管理專利工作者證
2009-06～2009-09在職學(xué)習(xí)司法考試律師資格證
2007-11～2007-12江蘇淮陰黃河駕校汽車駕駛駕駛證
工作經(jīng)驗(yàn)至今6年0月工作經(jīng)驗(yàn)，曾在3家公司工作
_公司(2010-07～至今)
公司性質(zhì)：其他行業(yè)類別：法律服務(wù)
擔(dān)任職位：執(zhí)業(yè)律師崗位類別：律師
工作描述：擔(dān)任政府、協(xié)會與企業(yè)常年法律顧問。
擔(dān)任刑事辯護(hù)人、代辦取保候?qū)彙?/p>
經(jīng)濟(jì)、民事、行政、勞動案件的調(diào)解、訴訟與仲裁。
清收債款、工程款等。
辦理投資、融資、并購、清算與破產(chǎn)、公司上市等法律事務(wù)。
企業(yè)勞動規(guī)章、工資制度審核與制定等勞動法律事務(wù)。
_公司(2009-06～2010-06)
公司性質(zhì)：外資企業(yè)行業(yè)類別：其它生產(chǎn)、制造、加工
擔(dān)任職位：法務(wù)主管崗位類別：法務(wù)人員
工作描述：建立與完善公司合同管理體系。
建立與完善公司知識產(chǎn)權(quán)管理體系。
修訂企業(yè)規(guī)章制度。
訴訟案件的處理。
法務(wù)室管理工作。
企業(yè)法律宣傳工作。
_公司(2007-03～2009-05)
公司性質(zhì)：外資企業(yè)行業(yè)類別：法律服務(wù)
擔(dān)任職位：法務(wù)專員崗位類別：其他相關(guān)職位
工作描述：1﹑負(fù)責(zé)公司勞動爭議﹑合同糾紛﹑交通事故﹑醫(yī)療事故糾紛等訴訟案件處理，在職處理案件近五十余起，案件勝訴率達(dá)90%以上。
2﹑審查公司一系列商業(yè)合同。
3﹑制定修改公司規(guī)章制度﹑績效考核制度﹐擬定勞動合同版本。
4﹑與企業(yè)管理人員進(jìn)行法律交流﹐強(qiáng)化企業(yè)法治管理。
5﹑回復(fù)企業(yè)相關(guān)法律咨詢。
_公司(2005-12～2006-12)
公司性質(zhì)：其他行業(yè)類別：法律服務(wù)
擔(dān)任職位：律師助理崗位類別：其他相關(guān)職位
工作描述：起草各類法律文書、_協(xié)助律師參加案件訴訟程序、接受各類法律咨詢服務(wù)、整理歸檔案卷資料及協(xié)助執(zhí)業(yè)律師辦理其他相關(guān)法律事務(wù)。
技能專長
專業(yè)職稱：
計(jì)算機(jī)水平：初級
計(jì)算機(jī)詳細(xì)技能：
技能專長：擅長寫作、繪畫。
語言能力
普通話：粵語：
英語水平：PET3口語一般
英語：一般
求職意向
發(fā)展方向：希望從事法務(wù)經(jīng)理、企業(yè)法律顧問
其他要求：
自身情況
自我評價：
2021最新律師個人求職簡歷2基本信息
姓名：趙_
性別：女
婚姻狀況：未婚
民族：漢
戶籍：天津
年齡：28
現(xiàn)所在地：長沙
身高：165
聯(lián)系電話：
電子郵箱：
求職意向
希望崗位：律師
工作年限：6年
職稱：初級
求職類型：全職
可到職日期：隨時
月薪要求：面議
工作經(jīng)歷
_年3月—至今_有限公司，擔(dān)任法律部/經(jīng)理助理。主要工作是：
一、對外方面
1、在律師的指導(dǎo)下負(fù)責(zé)該公司全部對外法律事務(wù)。
2、參與公司大型合作項(xiàng)目(包括學(xué)校設(shè)施整改工程、裝修擴(kuò)建等項(xiàng)目)的洽談，項(xiàng)目分析、論證以及公關(guān)工作，實(shí)施執(zhí)行，溝通協(xié)調(diào)部門間工作關(guān)系提升工作效率。
3、在學(xué)校學(xué)生保險方面因業(yè)務(wù)接觸也很多也熟悉該業(yè)務(wù)流程。
二、對內(nèi)方面兼管理行政事務(wù)
1、起草，審議公司業(yè)務(wù)有關(guān)合同，記錄/回答有關(guān)法律問題咨詢，處理一般勞動爭議事件等。
2、按時完成上級領(lǐng)導(dǎo)交辦其他工作任務(wù)或是公關(guān)任務(wù)。
3、有一定的行政后勤工作經(jīng)驗(yàn)：采購工作服裝、安排衛(wèi)生清潔、車輛管理。
_年3月—_年7月_有限公司，擔(dān)任法務(wù)專員。主要工作是：
1、合同管理，起擬文稿，辦理律師證年檢，及相關(guān)文案管理工作。
與客戶溝通提供公證/見證業(yè)務(wù)咨詢等，客戶接待。
2、為有關(guān)政府部門房屋拆遷，土地征用補(bǔ)償?shù)燃m紛提供法律服務(wù);
或合作參與相關(guān)調(diào)解工作。
3、組建核心團(tuán)隊(duì)長期永安保險公司/中國人民財產(chǎn)保險公司/平安保險等公司風(fēng)險管控(包括車貸/房貸等不良資產(chǎn)管控)熟悉該部門系統(tǒng)和業(yè)務(wù)操作流程。
4、合作中長期建設(shè)銀行/農(nóng)業(yè)銀行/信達(dá)資產(chǎn)管理公司等金融單位處理不良資產(chǎn)或提供法律意見;
熟悉該部門系統(tǒng)和業(yè)務(wù)操作流程。
5、為廣州市內(nèi)幾大汽車銷售商常年提供法律服務(wù)并承辦車貸擔(dān)保的風(fēng)險管控，熟悉該單位系統(tǒng)和業(yè)務(wù)操作流程。
6、廣東省內(nèi)客戶公司的商帳管理，安排人員調(diào)查跟蹤財產(chǎn)線索以及正面接觸當(dāng)事人;
完成上級交辦的與客直接洽談訴訟業(yè)務(wù)及其實(shí)施細(xì)節(jié)，并根據(jù)客戶要求迅速及時處理高難度的調(diào)查取證工作。
7、在律師的指導(dǎo)下能獨(dú)立完成民事類案件，從調(diào)查分析，提出實(shí)施意見，整理數(shù)據(jù)，補(bǔ)充證據(jù)，立案，起訴，出庭到最后階段執(zhí)行工作，根據(jù)委托人要求與法院協(xié)調(diào)推動案件審理、審判或執(zhí)行的相關(guān)工作。
8、在律師的指導(dǎo)下完成案卷整理，歸檔管理，辦案總結(jié)，做好回訪;
并根據(jù)合作需要制定業(yè)務(wù)申請計(jì)劃大力拓展新客戶。
9、曾經(jīng)獨(dú)立過多起工廠工傷事故糾紛，人事勞資糾紛，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓糾紛，根據(jù)客戶需要通過穩(wěn)妥途徑解決。
10、曾經(jīng)獨(dú)立十多起交通事故案件，尤其是熟悉交通事故糾紛在司法實(shí)踐中各階段的工作，處理此類案件都有自己獨(dú)到的見解和心得。
教育背景
畢業(yè)院校：武漢大學(xué)繼續(xù)教育學(xué)院
學(xué)歷：本科
畢業(yè)日期：2009-07
專業(yè)：法學(xué)
語言能力
英語水平：一般
國語水平：良好
粵語水平：優(yōu)秀
自我評價
1、本人專業(yè)基礎(chǔ)知識扎實(shí)，有較長時間的法務(wù)實(shí)踐，在公關(guān)接洽，合同管理，財產(chǎn)調(diào)查、起草文案等方面都有工作經(jīng)驗(yàn)積累。
2、在廣東太平洋律師事務(wù)所知名律師的指導(dǎo)下曾經(jīng)獨(dú)立過十多起工廠工傷事故糾紛，人事勞資糾紛，財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓糾紛，尤其熟悉民商事合同糾紛，根據(jù)客戶需要通過穩(wěn)妥途徑解決。
3、曾經(jīng)獨(dú)立十多起交通事故案件，熟悉交通事故糾紛在司法實(shí)踐中各階段的工作，處理此類案件有自己獨(dú)到的見解和心得。
4、在公司從法務(wù)專員成長到經(jīng)理助理，尤其熟悉公司一般法務(wù)工作，在處理人事和勞動糾紛有一定的工作實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。
5、適應(yīng)能力較強(qiáng)，性格隨和，做事耐心。
擅于溝通總結(jié)，勇敢改正錯誤，團(tuán)結(jié)友人。
2021最新律師個人求職簡歷3本人概況
姓名：_
性別：男
民族：漢
政治面目：黨員
學(xué)歷(學(xué)位)：本科
專業(yè)：法律
聯(lián)系電話：_
地址：深圳市福田區(qū)深南大道_號
郵編：
EmailAddress：
呼機(jī)：
教育背景
畢業(yè)院校：中央民族大學(xué)1992.9--1996.7法律專業(yè)
_過國家律師資格考試
_過國家英語六級考試，聽說讀寫熟練
_練掌握計(jì)算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)的操作及使用
工作經(jīng)歷
_996.9--1998.9_大型國有股份制企業(yè)
法務(wù)人員
處理公司日常訴訟、非訴訟法律事務(wù)及知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)/負(fù)責(zé)防范法律范圍內(nèi)的風(fēng)險，與其他部門共同協(xié)作防范各類風(fēng)險/培訓(xùn)員工法律知識
_998.10--至今_集團(tuán)公司
律師
負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理活動中的法律事務(wù)/起草、審核公司相關(guān)合同方面的法律文件/擬定公司法律規(guī)章制度和法制建設(shè)方案/參與處理公司內(nèi)外經(jīng)濟(jì)糾紛和公司重大業(yè)務(wù)談判等
個人簡介
擁有專業(yè)知識和豐富的工作經(jīng)驗(yàn)，了解各種法律文件;熟悉各類公文、法律文本的書寫;具有較強(qiáng)的表達(dá)和溝通能力;具有較強(qiáng)的判斷能力及邏輯分析能力;為人正直、遵紀(jì)守法;愛好廣泛，樂于與人交往，較好的團(tuán)隊(duì)精神。
本人性格
開朗、謙虛、自律、自信(根據(jù)本人情況)。
2021最新律師個人求職簡歷4基本資料
姓名：
性別：男
民族：漢
政治面目：黨員
學(xué)歷(學(xué)位)：本科
專業(yè)：
聯(lián)系電話：
手機(jī)：
聯(lián)系地址：深圳市福田區(qū)
郵編：
email：
背景
畢業(yè)院校：中央民族大學(xué)
通過國家律師資格
通過國家六級，聽說讀寫熟練
熟練掌握計(jì)算機(jī)和互聯(lián)網(wǎng)的操作及使用
工作經(jīng)歷
20__/9——20__/9，__大型國有股份制企業(yè)
法務(wù)人員
處理公司日常訴訟、非訴訟事務(wù)及知識產(chǎn)權(quán)事務(wù)/負(fù)責(zé)防范范圍內(nèi)的風(fēng)險，與其他部門共同協(xié)作防范各類風(fēng)險/培訓(xùn)員工知識
20__/10——至今，__集團(tuán)公司
律師
負(fù)責(zé)公司經(jīng)營管理活動中的事務(wù)/起草、審核公司相關(guān)合同方面的文件/擬定公司規(guī)章制度和法制建設(shè)方案/參與處理公司內(nèi)外經(jīng)濟(jì)糾紛和公司重大業(yè)務(wù)談判等
個人簡介
擁有專業(yè)知識和豐富的工作經(jīng)驗(yàn)，了解各種文件;熟悉各類公文、文本的書寫;具有較強(qiáng)的表達(dá)和溝通能力;具有較強(qiáng)的判斷能力及邏輯分析能力;為人正直、遵紀(jì)守法;愛好廣泛，樂于與人交往，較好的團(tuán)隊(duì)精神。
本人性格
開朗、謙虛、自律、自信(根據(jù)本人情況)。
2021最新律師個人求職簡歷5個人信息
姓名：
性別：
居住地：上海
電話：
E—mail：
最近工作〔2個月〕
公司：北京市__律師事務(wù)所上海分所
行業(yè)：法律
職位：專職律師
學(xué)歷
學(xué)歷：碩士
專業(yè)：法學(xué)
學(xué)校：復(fù)旦大學(xué)
自我評價
本人勤奮踏實(shí)，細(xì)致謹(jǐn)慎，能吃苦耐勞，上進(jìn)心與學(xué)習(xí)能力較強(qiáng)。法律功底扎實(shí)，實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)豐富，兼顧訴訟與非訴業(yè)務(wù)且均較為熟練，口才好，擅長商業(yè)談判，擅長銷售、租賃、并購等房地產(chǎn)傳統(tǒng)業(yè)務(wù)，透徹了解企業(yè)融資方案的實(shí)際、風(fēng)險的把控、熟悉擔(dān)保業(yè)務(wù)、工作認(rèn)真負(fù)責(zé)。
求職意向
到崗時間：一個月內(nèi)
工作性質(zhì)：全職
希望行業(yè)：法律，金融/投資/證券，多元化業(yè)務(wù)集團(tuán)公司，建筑/建材/工程，房地產(chǎn)開發(fā)
目標(biāo)地點(diǎn)：上海，浙江
期望月薪：10000—14999/月
目標(biāo)職能：律師/法務(wù)/合規(guī)，咨詢/顧問
工作經(jīng)驗(yàn)2010/7——至今：北京市__律師事務(wù)所上海分所(150—500人)〔2個月〕
所屬行業(yè)：法律
公司與房地產(chǎn)專職律師
執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：一般民商事訴訟與仲裁，包括但不限于公司法、合同法、勞動法等領(lǐng)域法律事務(wù)，業(yè)務(wù)涵蓋公司法務(wù)、爭議解決、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、房地產(chǎn)信托、知識產(chǎn)權(quán)等。
2009/3——2010/6：上海__律師事務(wù)所(少于50人)〔1年3個月〕
所屬行業(yè)：法律
專職律師，執(zhí)業(yè)領(lǐng)域：一般民商事訴訟與仲裁，包括但不限于建筑工程、房地產(chǎn)開發(fā)、公司法務(wù)、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、勞動爭議等合同法、經(jīng)濟(jì)法領(lǐng)域法律事務(wù)。公司法務(wù)：根據(jù)律所安排，擔(dān)任企業(yè)的法律顧問，提供合同審核、糾紛解決、項(xiàng)目跟蹤等日常法律顧問服務(wù)。
教育經(jīng)歷
20__/9——20__6__大學(xué)法學(xué)碩士
20__/9——20__/7__大學(xué)日語本科
證書：
20__/3律師執(zhí)業(yè)證書
20__/1職業(yè)咨詢師(中級)
20__/9國家司法考試證書A證
20__/7日語一級證書
20__/6大學(xué)英語六級
語言能力
日語(精通)
英語(精通)
摘要：我國在金融消費(fèi)者保護(hù)的立法上一直存在空白。在我國現(xiàn)有金融消費(fèi)糾紛解決機(jī)制中，無論是內(nèi)部投訴還是訴訟仲裁都無法很好地處理這類糾紛問題。以英國金融督察服務(wù)(Financial Ombudsman Service，簡稱FOS)制度為首的督察解決模式在解決金融消費(fèi)糾紛上，得到了世界范圍內(nèi)的普遍認(rèn)可，通過FOS制度與本國金融消費(fèi)實(shí)際相結(jié)合，可為我國金融糾紛解決提供示范性參考。
關(guān)鍵詞：金融消費(fèi)者;英國金融督察服務(wù)模式(FOS);金融消費(fèi)糾紛解決機(jī)制
金融消費(fèi)已成為大家生活中的重要部分。金融方便了人們的生活，促進(jìn)了資本和貨幣的流通發(fā)展，消費(fèi)者在面對金融產(chǎn)品的時候也成為了金融消費(fèi)者[1]。但是，在面對如此之多的金融消費(fèi)產(chǎn)品的時候，金融消費(fèi)者的權(quán)益不免受到侵害;而近年來金融市場的不穩(wěn)定，更進(jìn)一步地增加了我國金融消費(fèi)者在金融消費(fèi)維權(quán)中的難度。但我國現(xiàn)有的法律法規(guī)中對于消費(fèi)者維權(quán)，特別是金融消費(fèi)者維權(quán)的立法極少。根據(jù)金融消費(fèi)者的特殊性，有必要引入這一概念，確立一套保護(hù)金融消費(fèi)者權(quán)利的機(jī)制，用來保護(hù)金融消費(fèi)者在金融消費(fèi)糾紛中的合法權(quán)益。
在2008年美國次貸危機(jī)之后，英美等國開始重視金融消費(fèi)者的保護(hù)，陸續(xù)出臺了《華爾街改革與消費(fèi)者法案》(美國)和《金融監(jiān)管的新方法：判斷、焦點(diǎn)及穩(wěn)定性(方案)》(英國)，在這兩個法案中均明確闡述將設(shè)立專門的金融消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)。同時，這些改革方案也相應(yīng)涉及了金融消費(fèi)糾紛體制權(quán)限和歸屬的調(diào)整，使這一金融監(jiān)管體系更加有效。因此筆者也建議，我國應(yīng)該建立一套完善的金融消費(fèi)糾紛爭端解決機(jī)制，維護(hù)金融消費(fèi)市場秩序，這樣才可以更好地深化我國金融改革與發(fā)展，維護(hù)我國經(jīng)濟(jì)可持續(xù)發(fā)展。
面對當(dāng)前國內(nèi)外金融消費(fèi)的形勢以及我國近年來多發(fā)的金融消費(fèi)糾紛案件，本文將通過分析我國金融消費(fèi)糾紛解決機(jī)制的現(xiàn)狀和不足，結(jié)合國外立法和司法經(jīng)驗(yàn)，提出在我國建立金融消費(fèi)糾紛爭端解決機(jī)制的這一想法，以期找到更適合我國司法實(shí)際的解決辦法。
一、我國現(xiàn)有的金融糾紛解決方式及存在的問題
實(shí)踐中，當(dāng)遇到金融消費(fèi)糾紛時，消費(fèi)者會采取如訴訟、投訴、行政等各種解決方式，其結(jié)果也各有差異。一方面可以看出，在我國，盡管金融消費(fèi)者相對于金融機(jī)構(gòu)處于劣勢，但卻有極強(qiáng)的自我保護(hù)意識，善于用各種手段保護(hù)自身合法權(quán)益;另一方面，我們也看到金融消費(fèi)糾紛解決機(jī)制中的很多不足，如金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部缺少適當(dāng)?shù)耐对V部門和解決途徑，金融主管部門(銀監(jiān)會，證監(jiān)會，保監(jiān)會)在處理金融糾紛時多采取行政手段而缺少法律手段，金融自律組織更是缺乏力度等。
(1)金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部解決機(jī)制――投訴無門
以我國銀行為例，一般都設(shè)有免費(fèi)的投訴電話、郵箱，或者在各網(wǎng)點(diǎn)設(shè)有專門的客戶經(jīng)理來處理金融糾紛投訴問題。當(dāng)發(fā)生金融消費(fèi)糾紛時，考慮時間、金錢等因素，直接與金融工作人員交涉或是向金融機(jī)構(gòu)投訴，成為大部分金融消費(fèi)者的首選。
但是，這些金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部的解決部門并不能解決消費(fèi)者的實(shí)質(zhì)問題，通常會出現(xiàn)搪塞現(xiàn)象，一方面因?yàn)檫@些部門權(quán)力不夠，無法真正解決糾紛;另一方面，消費(fèi)者直接向金融機(jī)構(gòu)投訴時，金融機(jī)構(gòu)既是選手又是裁判，在處理糾紛的過程中，金融機(jī)構(gòu)很難做到公平公正，這對于處于弱勢的消費(fèi)者來說是十分不利的[2]。
(2)行政申訴解決機(jī)制――心有余而力不足
我國的金融體制采取的是分業(yè)經(jīng)營的模式，因此金融監(jiān)管采取行業(yè)型監(jiān)管，并不是西方等國家混業(yè)經(jīng)營模式下流行的功能型監(jiān)管。我國目前主要分為銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(簡稱銀監(jiān)會)，分管銀行、金融資產(chǎn)管理公司等;證券業(yè)監(jiān)督管理委員會(簡稱證監(jiān)會)，分管證券期貨市場;保險業(yè)監(jiān)督管理委員會(簡稱保監(jiān)會)，分管保險市場。上述金融監(jiān)管部門解決金融糾紛的主要途徑是行政手段。隨著金融危機(jī)的爆發(fā)以及汲取英美等金融行業(yè)對于金融糾紛解決過程中的經(jīng)驗(yàn)，我國金融監(jiān)管部門也相繼設(shè)立了金融消費(fèi)者保護(hù)機(jī)構(gòu)，來保障消費(fèi)者合法權(quán)益。從2011年底到2012年年底，證監(jiān)會投資者保護(hù)局、保監(jiān)會保險消費(fèi)者保護(hù)局、銀監(jiān)會投資者保護(hù)局相繼成立。
也正是我國金融體制分業(yè)經(jīng)營、分業(yè)監(jiān)管的原因，不僅導(dǎo)致監(jiān)管主體不一致，而且在不同金融行業(yè)行使的法律規(guī)范及其標(biāo)準(zhǔn)也有所差異。在復(fù)雜的金融糾紛案件面前，需要多個監(jiān)管部門相互協(xié)調(diào)，配合執(zhí)行，可是現(xiàn)實(shí)中經(jīng)常會發(fā)生多個部門同時監(jiān)管或是同時認(rèn)為不屬于自己的監(jiān)管范圍而相互推諉，導(dǎo)致效率低下。此外，同金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部解決機(jī)制一樣，金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)多與金融機(jī)構(gòu)關(guān)系密切，因此不免存在偏袒的行為，金融監(jiān)管機(jī)構(gòu)難以發(fā)揮正常的監(jiān)管功效，更難以保障金融消費(fèi)者的合法權(quán)益[3]。
(3)準(zhǔn)司法和司法機(jī)構(gòu)解決機(jī)制――仲裁乏力，訴訟費(fèi)神
就當(dāng)前已有的金融消費(fèi)糾紛案件來看，一旦向金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部投訴無果，行政申訴無效，大部分金融消費(fèi)者轉(zhuǎn)而向仲裁機(jī)構(gòu)或是法院尋求公平。
早在1988年的《銀行結(jié)算辦法》中就有提到收付雙方發(fā)生的經(jīng)濟(jì)糾紛，應(yīng)由其自行處理，或向仲裁機(jī)關(guān)、人民法院申請調(diào)解或裁決。()[4]證監(jiān)會，保監(jiān)會也都有一系列的通知，明確規(guī)定金融消費(fèi)糾紛可以采取仲裁的方式解決。也正是在這股力量的推動下，中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會(CIETAC)先后在2005年和2008年通過了《中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會金融爭議仲裁規(guī)則》，以更好地處理金融交易糾紛，并在上海、廣州、武漢等地成立了專門的金融仲裁機(jī)構(gòu)。但遺憾的是，高效、快捷、保密性強(qiáng)的金融仲裁并沒得到廣大金融消費(fèi)者的接受。事情上，大部分的金融仲裁機(jī)構(gòu)將金融糾紛的解決更多地寄托在法院訴訟上。例如，它們在自己的格式條款中都直接規(guī)定，如果發(fā)生糾紛應(yīng)采取法院訴訟的解決方式，這也說明這些金融仲裁機(jī)構(gòu)的現(xiàn)實(shí)作用甚微。
(4)網(wǎng)絡(luò)和傳統(tǒng)媒體解決機(jī)制――治標(biāo)不治本
金融消費(fèi)者利用微博、論壇、新聞媒體等輿論的力量保障自身的權(quán)益，這已經(jīng)不是什么新鮮事了，網(wǎng)絡(luò)和傳統(tǒng)媒體的快捷、全面、傳播率高等優(yōu)勢也激發(fā)了金融消費(fèi)者的維權(quán)意識。金融消費(fèi)者在與金融機(jī)構(gòu)發(fā)生糾紛時，在采取投訴和行政手段的同時，往往也會借助媒體的力量。媒體固然會在一定程度上，幫助金融消費(fèi)者解決與金融機(jī)構(gòu)的糾紛問題，但是這個方法治標(biāo)不治本，甚至可能誘發(fā)雙方更深層次的問題。
二、域外金融消費(fèi)糾紛解決機(jī)制借鑒
金融消費(fèi)糾紛在世界各國都是不可避免的，不同的國家都有不同的應(yīng)對措施，包括極具創(chuàng)新性的訴訟替代性紛爭解決機(jī)制，以及仲裁、調(diào)解、督察員制度，這其中以英國金融督查服務(wù)(Financial Ombudsman Service ，簡稱FOS)最具代表性和廣泛適用性。FOS在英國率先應(yīng)用之后，迅速在世界范圍內(nèi)得到推廣，無論是英美法系的澳大利亞、加拿大等國，還是大陸法系的日本、中國臺灣地區(qū)等，都將金融督查服務(wù)(FOS)制度與本國或本地區(qū)金融消費(fèi)實(shí)際相結(jié)合，從而塑造了一個個各具特色的金融消費(fèi)糾紛解決模式，為中國大陸解決金融糾紛提供了豐富經(jīng)驗(yàn)。
(1)英國模式――金融督察服務(wù)(FOS)
英國自20世紀(jì)80年代金融大爆炸開始就著力于金融消費(fèi)者的保護(hù)。在20世紀(jì)90年代，英國將1985年成立的證券投資委員會(SIB)改組為 金融服務(wù)管理局(FSA)，擬監(jiān)管英國金融行業(yè)。在《金融服務(wù)與市場法 2000》(FSMA)中更明確了金融服務(wù)管理局統(tǒng)一管理英國金融業(yè)的職權(quán)。之后其成立了金融督察服務(wù)公司(FOS)， 提供替代性爭議解決模式專門處理金融產(chǎn)品的消費(fèi)者投訴;并且設(shè)立了金融服務(wù)賠償公司(FSCS)，從而形成了金融服務(wù)業(yè)的一站式賠償機(jī)制[5]。由此可見，當(dāng)前英國的金融消費(fèi)者保護(hù)主要是由金融服務(wù)管理局(FSA)領(lǐng)銜的金融督察服務(wù)公司(FOS)和金融服務(wù)賠償公司(FSCS)組成。這其中以金融督察服務(wù)公司(FOS)為核心。
FOS的爭議解決程序可分為兩個階段(見圖1)：第一階段，金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部解決。在金融消費(fèi)糾紛發(fā)生的前八周，由消費(fèi)者和金融機(jī)構(gòu)通過金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部解決方式自行商議。第二階段：FOS程序。案件首先由FOS督察員受理，督察員根據(jù)實(shí)際情況和聯(lián)系，通過對于書面證據(jù)的審查(而非傳統(tǒng)的聽證或質(zhì)詢)，公正合理地做出裁定。消費(fèi)者或金融機(jī)構(gòu)任何一方對裁定不服，可以申請調(diào)查員復(fù)核。調(diào)查員所做出的復(fù)核裁定為最終裁定。若此時消費(fèi)者還是不服，則可以向法院提起訴訟，但消費(fèi)者接受最終裁定，金融機(jī)構(gòu)必須接受[6]。
由此可見，英國模式是由金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部監(jiān)控、類似仲裁機(jī)構(gòu)的金融督察服務(wù)公司(FOS)、針對金融企業(yè)倒閉后實(shí)行賠償?shù)慕鹑诜?wù)賠償(FSCS)和司法機(jī)構(gòu)這四個層面組成，既切實(shí)保障了金融消費(fèi)者的權(quán)益，又增強(qiáng)了消費(fèi)者對于金融機(jī)構(gòu)的信任，更推動了英國金融行業(yè)的繁榮和發(fā)展。但是，該模式在FOS程序時，督察員只進(jìn)行書面審查，盡管這樣能在一定程度上保證審查的中立和客觀，但是并不能全面地了解糾紛事實(shí)，與此同時金融消費(fèi)者在搜集證據(jù)資料等方面相較于金融機(jī)構(gòu)有明顯弱勢，金融機(jī)構(gòu)提交的證據(jù)也更傾向于保護(hù)自身，這樣就導(dǎo)致金融消費(fèi)者的權(quán)益保護(hù)落不到實(shí)處。
綜上所述，英國模式在一定程度上是很值得我國借鑒的。首先，英國成立的金融督查服務(wù)機(jī)構(gòu)是獨(dú)立的，具有中立性;其次該機(jī)構(gòu)也不同于仲裁，不需要事先的仲裁協(xié)議，消費(fèi)者不服還可繼續(xù)向法院起訴等[7]。
(2)日本模式――行業(yè)型金融督查服務(wù)(行業(yè)型FOS)
1996年日本開始展開了一場日本版的金融大爆炸。為了更好規(guī)范金融消費(fèi)市場，日本相繼出臺了《金融商品銷售法》(2000年)、《金融商品交易法》(2006年)以及2009年的《金融商品交易法的修正案》，這些法律的實(shí)施形成了日本金融消費(fèi)的訴訟替代性紛爭解決機(jī)制(簡稱金融 ADR)。
日本金融 ADR 制度的模式屬于行業(yè)型 FOS 制度。因?yàn)椴煌鹑谛袠I(yè)相對應(yīng)的解決機(jī)構(gòu)比較多，而金融機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)也紛繁多樣，若每項(xiàng)業(yè)務(wù)都與解決機(jī)構(gòu)簽訂合同，則明顯不合理。故日本規(guī)定金融機(jī)構(gòu)至少須與任意一個指定糾紛解決機(jī)構(gòu)簽訂合同即可，同時須公布簽訂的指定糾紛解決機(jī)構(gòu)的名稱。
日本版FOS制度的程序主要是投訴處理程序和糾紛解決程序(見圖 2)。(1)投訴處理程序，消費(fèi)者可以向指定糾紛解決機(jī)構(gòu)投訴，該機(jī)構(gòu)督促金融機(jī)構(gòu)及時處理和解決;(2)糾紛解決程序，消費(fèi)者或金融機(jī)構(gòu)在發(fā)生糾紛時，可以向指定糾紛解決機(jī)構(gòu)申請糾紛解決，該機(jī)構(gòu)受理后成立相關(guān)的糾紛解決委員會，委員會在調(diào)查之后達(dá)成相應(yīng)的一般和解案或是特殊和解案(一般和解案當(dāng)事人可以自由反悔，特殊和解案有一定約束力且只適用于當(dāng)事人是消費(fèi)者的情況下)。
綜上所述，日本的金融 ADR在借鑒英國 FOS 制度的基礎(chǔ)上，創(chuàng)新性地將混業(yè)經(jīng)營和金融糾紛解決納入在一個軌道上，這種創(chuàng)新價值更有助于構(gòu)建多元化金融糾紛解決體系。我國可以借鑒日本經(jīng)驗(yàn)，分階段地從分業(yè)經(jīng)營的基礎(chǔ)上推行行業(yè)型FOS：即我國銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會等各自設(shè)立金融消費(fèi)者保護(hù)局(這點(diǎn)我國也已經(jīng)完成)，分別設(shè)置金融調(diào)解制度，條件成熟后陸續(xù)開始深度吸收借鑒 FOS 制度，并逐步建立起統(tǒng)一的 FOS 制度，以構(gòu)建完整的金融糾紛解決機(jī)制。
三、對構(gòu)建我國金融糾紛解決機(jī)制的建議
不同于英國和日本成熟的金融市場體制，我國金融市場目前還處于上升發(fā)展階段，尚屬于分業(yè)經(jīng)營的模式，因此照搬現(xiàn)有的糾紛解決機(jī)制是不可行的。另一方面，上述國家在設(shè)立FOS模式之前，已經(jīng)頒布了一系列金融法律保障，反觀我國現(xiàn)有金融法律法規(guī)，金融立法多為部門規(guī)章，效力低，即缺少由人大頒布的高效力的法律，即便是金融部門規(guī)章，相應(yīng)數(shù)量也較少。從這可以看出，在建立糾紛解決機(jī)制之前，完善我國金融法律體系，特別是金融消費(fèi)領(lǐng)域的法律制度是很有必要的。
(1)明示金融消費(fèi)者概念
2008年美國次貸危機(jī)引發(fā)全球金融危機(jī)，奧巴馬政府頒布了《華爾街改革和消費(fèi)者保護(hù)法案》，明確了在金融危機(jī)之后美國政府將金融發(fā)展的重心放在了金融消費(fèi)者保護(hù)這一方面，直接引發(fā)了世界各國學(xué)者對于金融消費(fèi)者這一概念的討論。我國現(xiàn)有的法律規(guī)章制度中，無論是剛剛修改實(shí)行的《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》，還是《證券法》、《商業(yè)銀行法》等都未提及這個概念。金融消費(fèi)者是有別于普通消費(fèi)者的，若不在法律中明示金融消費(fèi)者這一概念，那么金融消費(fèi)糾紛解決機(jī)制的構(gòu)建也只能停留在紙上談兵的階段。筆者認(rèn)為，金融消費(fèi)者概念的確定可以在《消費(fèi)者保護(hù)法》的基礎(chǔ)上進(jìn)行明確，即金融消費(fèi)者是為了金融消費(fèi)需要購買、使用金融產(chǎn)品或者接受金融機(jī)構(gòu)提供的服務(wù)的個人投資者，其權(quán)益受法律保護(hù)。
(2)確立金融糾紛解決機(jī)構(gòu)性質(zhì)
筆者認(rèn)為，結(jié)合當(dāng)前中國金融發(fā)展現(xiàn)狀，融合國外日漸成熟的FOS模式，形成中國特色的金融消費(fèi)糾紛解決制度是十分有必要的。第一，我國金融發(fā)展起步晚、速度快，從零開始形成另外一套成熟的解決模式是不現(xiàn)實(shí)的;第二，F(xiàn)OS模式不僅在英國得到了很好的起步應(yīng)用，在加拿大、澳大利亞、日本等也都得到了進(jìn)一步發(fā)展，無論是理論上還是實(shí)踐中，F(xiàn)OS被證明在英美法系國家和大陸法系國家都是可以適用的。此外，比較美國模式，F(xiàn)OS的時間經(jīng)驗(yàn)更多;第三，經(jīng)濟(jì)全球化過程中，我國金融市場也在向全球發(fā)達(dá)金融市場看齊，借鑒國外成熟的FOS模式，更益于我們學(xué)習(xí)西方金融市場，也易于被西方金融市場的認(rèn)可。
當(dāng)前銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會下屬都設(shè)立了消費(fèi)者(投資者)保護(hù)局，各金融行業(yè)也有相應(yīng)的自律性組織，在這基礎(chǔ)上，可以在各消費(fèi)者保護(hù)局的主導(dǎo)下，設(shè)立不同行業(yè)的半官方性質(zhì)的糾紛解決機(jī)構(gòu)，各金融機(jī)構(gòu)在設(shè)立登記時，應(yīng)強(qiáng)行要求與糾紛解決機(jī)構(gòu)達(dá)成強(qiáng)制管轄的協(xié)議，只要是受銀監(jiān)會、證監(jiān)會、保監(jiān)會等監(jiān)管的金融機(jī)構(gòu)與消費(fèi)者產(chǎn)生糾紛，消費(fèi)者選擇通過該途徑解決的，金融機(jī)構(gòu)必須接受管轄。而糾紛解決機(jī)構(gòu)應(yīng)獨(dú)立于各監(jiān)督管理委員會和消費(fèi)者保護(hù)組織，即保持中立[8]。
(3)健全金融糾紛解決機(jī)制框架
在金融糾紛解決的程序上，筆者認(rèn)為應(yīng)該分為以下三步(見圖3)：
第一步，金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部解決。發(fā)生糾紛后，消費(fèi)者先與金融機(jī)構(gòu)溝通，通過金融機(jī)構(gòu)內(nèi)部解決流程嘗試解決問題，在一定的工作日后，金融機(jī)構(gòu)沒有回復(fù)消費(fèi)者或者給出相應(yīng)的解決方案，消費(fèi)者可以向解決機(jī)構(gòu)申請糾紛受理，若最終裁定金融機(jī)構(gòu)承擔(dān)責(zé)任，則金融機(jī)構(gòu)不僅要賠償消費(fèi)者，還要向解決機(jī)構(gòu)繳納罰款;若金融機(jī)構(gòu)在相應(yīng)的工作日內(nèi)，做出回復(fù)并給出解決方案，而消費(fèi)者不接受的，消費(fèi)者也可以向解決機(jī)構(gòu)提出申請，進(jìn)入解決機(jī)構(gòu)的解決程序。
第二步，糾紛解決程序。糾紛解決機(jī)構(gòu)受理后，成立調(diào)查委員會(委員會成員的選擇可參考現(xiàn)行的仲裁機(jī)構(gòu)仲裁員的選擇)。調(diào)查委員會通過調(diào)查案件事實(shí)、書面評議和當(dāng)面詢問雙方當(dāng)事人之后，做出審議結(jié)果。
第三步，若雙方有任何一方不服審議結(jié)果，可申請復(fù)核，復(fù)核委員會只對調(diào)查委員會審議的程序、法律(規(guī)則)適用等程序性問題進(jìn)行審核，不對案件事實(shí)性問題進(jìn)行復(fù)核(在此參考了WTO的爭端解決模式)，復(fù)核裁定為最終裁定。若消費(fèi)者接受則金融機(jī)構(gòu)必須接受，且審議結(jié)果有法律效力;若消費(fèi)者不服，則可向法院提起訴訟。
四、結(jié)語
通過對我國金融消費(fèi)糾紛解決現(xiàn)狀的分析，以及對英國、日本現(xiàn)有金融糾紛解決機(jī)制的介紹，我們可以看出，我國在金融消費(fèi)者保護(hù)的方面，無論是立法還是糾紛解決機(jī)制都存在著明顯的不足。但是，我們不能忽視我國金融發(fā)展起步晚、發(fā)展快的背景。盡管相比較國外成熟的保護(hù)機(jī)制，我們的消費(fèi)者保護(hù)局顯得力不足道，可是進(jìn)步是不能忽略的。筆者相信，隨著時間發(fā)展和條件成熟，我國金融立法逐步完善，F(xiàn)OS模式的解決機(jī)制也會隨之建立，并形成高效、便民的金融糾紛解決機(jī)制，最終全方位地保護(hù)金融消費(fèi)者，使得我國金融市場更加成熟。
注釋：
(1)《銀行結(jié)算辦法》第一章第十條，銀行按照本辦法的規(guī)定審查票據(jù)、結(jié)算憑證和有關(guān)單證。收付雙方發(fā)生的經(jīng)濟(jì)糾紛，應(yīng)由其自行處理，或向仲裁機(jī)關(guān)、人民法院申請調(diào)解或裁決。
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高職教育培養(yǎng)的是高技能人才，非常重視實(shí)踐性教學(xué)。實(shí)踐性教學(xué)是在課堂理論教學(xué)基礎(chǔ)上，通過課堂外的實(shí)訓(xùn)、實(shí)習(xí)、市場調(diào)查、社會實(shí)踐、社會服務(wù)、畢業(yè)設(shè)計(jì)等形式，將理論知識與實(shí)踐活動相結(jié)合，將理論運(yùn)用于實(shí)踐中，培養(yǎng)學(xué)生基本實(shí)踐能力、操作能力、專業(yè)應(yīng)用能力和綜合職業(yè)能力的教學(xué)環(huán)節(jié)，對學(xué)生形成職業(yè)經(jīng)驗(yàn)發(fā)揮著重要作用。實(shí)踐教學(xué)是培養(yǎng)高職學(xué)生職業(yè)能力的核心環(huán)節(jié)，亦是高職教育與普通高等教育的分水嶺，因此，科學(xué)合理地設(shè)置構(gòu)建實(shí)踐教學(xué)環(huán)節(jié)能體現(xiàn)高職教育的辦學(xué)水平，同時也關(guān)系到高職教育的成敗。高職教育的人才培養(yǎng)目標(biāo)是培養(yǎng)適應(yīng)職業(yè)崗位的一線應(yīng)用型高技能人才而非培養(yǎng)學(xué)術(shù)型人才，所以，高職各專業(yè)教學(xué)的重中之重是培養(yǎng)高職學(xué)生的實(shí)用能力，實(shí)踐性教學(xué)不能替代更不能取消。在高技能人才培養(yǎng)工作中，實(shí)踐教學(xué)是培養(yǎng)學(xué)生法律職業(yè)能力的重要手段，能有效激發(fā)學(xué)生創(chuàng)新精神，培養(yǎng)學(xué)生自主創(chuàng)業(yè)能力。“法律的生命并非邏輯，而是經(jīng)驗(yàn)”（霍姆斯語）。經(jīng)驗(yàn)的獲得，亦必須依賴于實(shí)踐。因此，高職經(jīng)管類專業(yè)的法律教育必須高度重視學(xué)生實(shí)踐能力的培養(yǎng)，以達(dá)到培養(yǎng)學(xué)生專業(yè)職業(yè)能力，提高學(xué)生法律素養(yǎng)的目標(biāo)。在重視理論教學(xué)的前提下加大實(shí)踐教學(xué)的力度，設(shè)置合理科學(xué)的實(shí)訓(xùn)教學(xué)流程，以單項(xiàng)實(shí)訓(xùn)教學(xué)、門類實(shí)訓(xùn)教學(xué)和綜合實(shí)訓(xùn)教學(xué)構(gòu)成實(shí)訓(xùn)教學(xué)環(huán)節(jié)，與理論教學(xué)緊密地結(jié)合起來，發(fā)揮模擬法庭的作用、創(chuàng)新專業(yè)實(shí)習(xí)形式、注重實(shí)踐教學(xué)效果的評價，構(gòu)建和完善具有專業(yè)特色的實(shí)踐教學(xué)模式。
一 設(shè)置合理科學(xué)的實(shí)訓(xùn)教學(xué)流程
實(shí)踐教學(xué)這一環(huán)節(jié)的完善首先要設(shè)置合理科學(xué)的實(shí)訓(xùn)教學(xué)流程，包括單項(xiàng)實(shí)訓(xùn)教學(xué)、門類實(shí)訓(xùn)教學(xué)和綜合實(shí)訓(xùn)教學(xué)。單項(xiàng)實(shí)訓(xùn)教學(xué)是按照某門法律課程的內(nèi)容結(jié)構(gòu)，在教學(xué)中將一門課程的不同內(nèi)容設(shè)置成不同的實(shí)踐教學(xué)內(nèi)容，以案例教學(xué)法、辯論法、模擬法庭教學(xué)法等教學(xué)方式，注重課堂交流，培養(yǎng)學(xué)生實(shí)際運(yùn)用法律的能力。門類實(shí)訓(xùn)教學(xué)是在完成某部分理論教學(xué)后，將多個單項(xiàng)實(shí)訓(xùn)教學(xué)內(nèi)容編排在一起進(jìn)行實(shí)訓(xùn)訓(xùn)練。如在完成企業(yè)法律制度理論部分的學(xué)習(xí)后，可將個人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司的設(shè)立程序編排在一起進(jìn)行小組實(shí)訓(xùn)，對比掌握這部分的內(nèi)容。綜合實(shí)訓(xùn)教學(xué)在某門課程所有內(nèi)容結(jié)束后進(jìn)行，主要包括兩大模塊：（1）在校內(nèi)進(jìn)行綜合法律知識與技能訓(xùn)練，根據(jù)實(shí)踐教學(xué)的需要列出教學(xué)內(nèi)容的關(guān)鍵詞，指導(dǎo)學(xué)生利用所學(xué)知識解決實(shí)際問題?？梢阅骋环烧n程中的某個主要內(nèi)容為主，涉及法律課程其他內(nèi)容的訓(xùn)練。例如，商法課程的教學(xué)中，以公司設(shè)立啟動實(shí)訓(xùn)教學(xué)，關(guān)涉商法中的商主體、商行為、商事登記等內(nèi)容。再如，以企業(yè)法人破產(chǎn)制度啟動破產(chǎn)程序?qū)嵱?xùn)教學(xué)，關(guān)涉經(jīng)濟(jì)法中的勞動法律制度、擔(dān)保債權(quán)制度、破產(chǎn)財產(chǎn)破產(chǎn)程序等內(nèi)容。（2）校外實(shí)訓(xùn)基地的實(shí)際技能教學(xué)，由校外實(shí)習(xí)基地的具體工作人員作為督導(dǎo)，帶領(lǐng)學(xué)生直接接觸實(shí)際的案件環(huán)境、真實(shí)案例，運(yùn)用已經(jīng)學(xué)到的法律知識去分析、了解真實(shí)案件，甚至整個事件的處理過程，由此提高學(xué)生運(yùn)用法律知識的能力。
二 發(fā)揮模擬法庭教學(xué)的作用
模擬法庭就是選用真實(shí)、典型、有代表性的案例，讓學(xué)生分別以當(dāng)事人等不同身份、依照法律的規(guī)定和訴訟程序，進(jìn)行開庭審理的實(shí)踐教學(xué)活動。其目的在于讓學(xué)生熟悉司法審判的實(shí)際過程，熟悉與案件相關(guān)的實(shí)體法和程序法，訓(xùn)練學(xué)生的實(shí)際操作技能。模擬法庭作為一種綜合性、實(shí)踐性非常強(qiáng)的教學(xué)活動，在經(jīng)濟(jì)法或者商法課程的教學(xué)中，如何解決經(jīng)濟(jì)糾紛、消費(fèi)糾紛或者商事糾紛，就涉及法律程序的問題，用模擬法庭的教學(xué)方法能起到事半功倍的教學(xué)效果。一般來說，模擬法庭一般歷經(jīng)案例選取、角色選擇、材料準(zhǔn)備、總結(jié)點(diǎn)評五個環(huán)節(jié)。在案例選取階段，課程教師需注意學(xué)生選取案例的真實(shí)性、來源是否合法、是否過時，能否反映社會熱點(diǎn)并屬于具有重大影響的真實(shí)案例，能否與經(jīng)管類專業(yè)相結(jié)合，能否反映和解決經(jīng)管類專業(yè)出現(xiàn)的實(shí)際問題?？傮w而言，授課教師必須把握學(xué)生所選取的案例具有一定的專業(yè)深度和難度，以某一法律知識為主的情況下，可綜合運(yùn)用其他相關(guān)法律知識，具有可辯性，能給案件當(dāng)事人留下思考辯論的余地；在角色選擇階段，授課教師除了控制組員人數(shù)外，角色的分配選擇可以盡量放手讓學(xué)生自己自由組合，這也是鍛煉學(xué)生協(xié)調(diào)能力、組織能力、自我評估能力的絕好機(jī)會，由學(xué)生組合好后按角色的身份各自做好辯論等各方面準(zhǔn)備；在材料準(zhǔn)備階段，是需要授課教師把關(guān)的一個關(guān)鍵環(huán)節(jié)，因?yàn)楦讣嚓P(guān)的各種法律文書如起訴書、公訴書、證據(jù)目錄和說明、辯護(hù)詞、詞等均需要在開庭前由授課教師審核。當(dāng)然，授課教師不需要一一過問程序性的環(huán)節(jié)，如法律文書的送達(dá)之類的程序；在開庭環(huán)節(jié)，授課教師注意的是學(xué)生的禮儀、法律知識的運(yùn)用、語言的運(yùn)用、機(jī)智和風(fēng)度等，學(xué)生在模擬法庭中必須從提供的案件材料入手，從與對手的辯論中，找出有關(guān)的法律要點(diǎn)、尋找適用的法律規(guī)范、形成自己的辯論或意見；在點(diǎn)評階段，授課教師除了全程總結(jié)點(diǎn)評外，更需注意的是注重學(xué)生的看法，要求學(xué)生對模擬法庭活動做總結(jié)提意見，交流看法，以進(jìn)一步鞏固實(shí)訓(xùn)效果。在此過程中，培養(yǎng)學(xué)生解決經(jīng)濟(jì)糾紛或商事糾紛的能力，掌握舉證、質(zhì)證、辯論的技巧，使學(xué)生從教材走向生活，從理論走向?qū)嵺`，提高和鍛煉學(xué)生法律實(shí)務(wù)能力。
當(dāng)然，模擬法庭教學(xué)在知識要求、實(shí)際效果、學(xué)生參與等方面也有其不足之處，需要加以注意克服。模擬法庭教學(xué)要求學(xué)生具有完整的實(shí)體法和程序法基礎(chǔ)知識，但高職經(jīng)管類專業(yè)的學(xué)生缺乏完整的法律知識，即使學(xué)生在參與模擬法庭之前掌握基本的法律知識，要勉強(qiáng)在短時間及角色有限的情況下處理一件復(fù)雜的真實(shí)案例，也是背誦事先準(zhǔn)備好的材料而非臨場發(fā)揮，要真正貫徹模擬法庭的教學(xué)還比較困難，不能保證每個學(xué)生都有機(jī)會參與，達(dá)不到教學(xué)目標(biāo)。
三 創(chuàng)新專業(yè)實(shí)習(xí)形式
對法律課程內(nèi)容而言，有實(shí)體法和程序法兩個基本內(nèi)容。程序法的教學(xué)比較容易融入實(shí)踐的手段，實(shí)踐教學(xué)模式多樣化。而實(shí)體法的實(shí)踐教學(xué)過程則很難進(jìn)行，因?yàn)閷?shí)體法的理論性、原理性內(nèi)容比較多，也很難按照工作過程系統(tǒng)化的要求融入實(shí)踐教學(xué)內(nèi)容。而這些實(shí)體法所涉及的內(nèi)容又是構(gòu)成某個專業(yè)必備的基本理論知識，不可或缺。因此，在這些純理論的實(shí)體法教學(xué)中融入情景案例，或者創(chuàng)新專業(yè)實(shí)習(xí)形式，實(shí)施頂崗實(shí)訓(xùn)進(jìn)行實(shí)踐鍛煉，有助于豐富這些課程的教學(xué)方法，促進(jìn)實(shí)踐教學(xué)的不斷創(chuàng)新。目前，頂崗實(shí)習(xí)實(shí)訓(xùn)已被廣泛運(yùn)用于中國高職經(jīng)管類專業(yè)教學(xué)中，對培養(yǎng)理論與實(shí)踐密切結(jié)合的高技能應(yīng)用型人才起著重要作用。通過頂崗實(shí)習(xí)，學(xué)生在專業(yè)領(lǐng)域獲得了實(shí)際的工作經(jīng)驗(yàn)，鞏固并檢驗(yàn)學(xué)習(xí)的知識，了解勞資糾紛、合同糾紛等商事糾紛案件的處理方式，在了解企業(yè)法務(wù)部門、商務(wù)部門的處理問題過程中還可以做具體的案卷整理工作，對企業(yè)各部門的運(yùn)作方式有更深的理解。常設(shè)性的課程實(shí)訓(xùn)可鼓勵學(xué)生積極參與校內(nèi)外公益社團(tuán)活動，如青年志愿者協(xié)會、紅愛隊(duì)等，讓學(xué)生有機(jī)會體驗(yàn)及觀察社會實(shí)際生活，并接觸到具體的法律問題及社會問題，懂得用法律思維方式思考社會問題。
四 注重實(shí)踐教學(xué)效果的評價
剛來到xx市第一人民法院，有點(diǎn)亢奮，在這里我即將度過從學(xué)校走向社會的成人禮——實(shí)習(xí)。我有幸能按照自己填寫的志愿分配到與經(jīng)濟(jì)糾紛有關(guān)的庭室——民二庭，并且跟了有十年庭審經(jīng)驗(yàn)的法官文姐。她的書記員是朱昉姐，一個從中南財經(jīng)政法大學(xué)畢業(yè)的研究生，在這里做書記員滿一年，主要是負(fù)責(zé)在辦公室內(nèi)處理各種文書工作，接待和聯(lián)系當(dāng)事人，我所在的辦公室只有七個人，而這個辦公室里唯一個男書記員強(qiáng)哥，也是跟著文姐做事，主要是負(fù)責(zé)跑外辦公，一大早就開車出去，忙的時候要晚上七八點(diǎn)才回到法院。他和朱昉姐可以說是里應(yīng)外合的搭檔組合。辦公室的人里面還有另外一個南醫(yī)科大的實(shí)習(xí)生阿鉆，跟著另外一個法官蕾姐，蕾姐只有一個書記員舒姐，又由于手頭的案子也多，人手不足，盡管她只是在這里一個星期，就很熟悉這里的環(huán)境。能在一個辦公室遇到一個實(shí)習(xí)生，我很高興，有事情也會經(jīng)常問她如何處理，偶爾還和她一起吃飯。
初來乍到，我并不是太熟悉法院書記員的日常工作，朱昉姐就抱了四五個文件袋到我的四方小桌子上，讓我歸檔以熟悉下民事訴訟程序。這幾個文件袋材料鼓鼓，是關(guān)于建筑工程糾紛的材料，里面涉及到許多建筑專業(yè)方面的術(shù)語，我拿處一堆材料卻不知方向的瀏覽，朱昉姐提示我看看判決，但是光看十幾頁的判決書就搞得我頭暈了，什么地基啊，什么樓板施工防水啊，什么板面裂縫啊，什么鋼筋板梁啊，掃了一個早上我都不知道自己看的是什么材料。第一個早晨在抽象的概念中暈倒過去。朱昉姐考慮到我不太能消化那些材料，就讓我轉(zhuǎn)移戰(zhàn)場，去打傳票，我才可以脫離苦海了。
第二周
xx市第一人民法院是目前國內(nèi)唯一一家設(shè)立在鎮(zhèn)上的法院，由此可見這邊的案源數(shù)量非常龐大?？偟膩碚f，這里工作的人工作節(jié)奏是馬不停蹄的，正如這里流傳的一句話：“這里的女人被當(dāng)男人，男人是被當(dāng)成牲口?！鞭k公室的人手有點(diǎn)不足，就連我這個來這里打醬油的人，也覺得自己相當(dāng)?shù)拿β?。除了要處理辦公室內(nèi)的各種訴訟程序流程，如蓋各種章、打印、收發(fā)判決書、郵寄傳票、發(fā)公告、送印版、歸檔、打碼、送快遞、破產(chǎn)結(jié)算計(jì)算、打判決頭、打庭審筆錄頭、做筆錄等事情，別的辦公室一個電話，我也得跑過去幫忙，一天下來，真實(shí)連發(fā)呆的時間都沒有，算是過得很充實(shí)。
可能最容易做的事情就是歸檔，剛開始的時候確實(shí)是因?yàn)樽C據(jù)材料和訴訟材料數(shù)量繁多，搞得我頭暈，但是多接觸以后就很容易上手，首先看判決書內(nèi)容就可以了解案件的大概情況，并了解證據(jù)排序，然后按照歸檔目錄來分類各種材料，同時要留心各種文書內(nèi)容，不能只是粗糙的看開頭，就混在一起不按次序，還得有條理的按照舉證順序來分類。剛開始?xì)w檔我很性子急，以為歸檔這種小事不需要太費(fèi)腦神，做得很馬虎，經(jīng)常被庭內(nèi)的內(nèi)勤成哥退回來，搞得我不好意思，朱昉姐也臉上無光，我會去詢問哪里出了錯誤，在下次避免犯同樣的錯。漸漸地，我發(fā)現(xiàn)整理檔案其實(shí)可以學(xué)習(xí)到的東西也是非常之多的。那些都是已經(jīng)做出判決的完整一個案子材料，通過閱讀判決書，我可以了解不同經(jīng)濟(jì)案件的糾紛涉及到的法律知識；翻看開庭筆錄，律師答辯狀，問話筆錄，我可以了解雙方律師打官司的技巧和方法，以及站在法官角度去觀察案件；整理證據(jù)材料，我可以知道某類型的案件是需要什么證據(jù)材料才可以有力證明自己的訴求；對比不同的法院文書，按照順序歸檔，可以培養(yǎng)自己的法律邏輯思維。從這個角度想，我赫然發(fā)現(xiàn)歸檔也不為是件很好玩的事情，而且文姐處理的案件多是疑難復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)合同糾紛案件，可以學(xué)習(xí)到的東西是相當(dāng)多的。
第三周
來到法院已經(jīng)有兩個星期，我還沒有外出辦公一次，由于出去辦公法定需要兩個工作人員在現(xiàn)場，對于不是法院正式工作人員的我們來說，是沒有必要出去外面，而且還浪費(fèi)人力，辦公室也很缺人去招待當(dāng)事人，所以通常這邊的實(shí)習(xí)生不怎么外出辦公。一同來的舍友李小玉是執(zhí)行局的，而她的書記員主要活動就是在外執(zhí)行，所以她經(jīng)常有機(jī)會跑出去外面協(xié)助辦公，我心理特別羨慕同辦公室的實(shí)習(xí)生阿鉆能夠經(jīng)常跟她的書記員出去外面送達(dá)、現(xiàn)場勘查的辦公活動，可能無意間流露出那種想法，被朱昉姐知道了，這周剛好強(qiáng)哥和舒姐需要出去外面送達(dá)、勘察現(xiàn)場和協(xié)助當(dāng)事人調(diào)查取證，朱昉姐就決定自己留守辦公室，讓我和強(qiáng)哥、舒姐出門去辦公，我好不高興啊!
一大早，我們收拾好卷宗，就開著申請的車出門了。第一站是到住建局調(diào)查一建筑公司的員工資料，這個案子是一承包方因發(fā)包方接收發(fā)包工程但仍然未償還工程款項(xiàng)的糾紛，發(fā)包方答辯稱承包方?jīng)]有按照發(fā)包方的要求建房，并提出工程質(zhì)量存在問題。承包方的律師手頭有發(fā)包方的工作人員簽字的驗(yàn)收記錄，現(xiàn)在申請法院協(xié)助調(diào)查相關(guān)簽字人員的工作信息。由于該工程是招標(biāo)工程，該工程的各種資料都在住建局有相關(guān)的記錄，所以我們讓他們協(xié)助拿出相關(guān)檔案記錄給我們查閱。調(diào)查并不是很順利，因?yàn)轵?yàn)收記錄上的簽字時非?！八囆g(shù)”，我們很難看得懂上面是什么字，只能根據(jù)住建局提供的資料按照筆跡來確定。幾個檔案袋翻了好幾遍都沒確定到底是何人。
關(guān)鍵詞：新形勢；路橋工程；工程造價；合同管理；風(fēng)險策略
隨著建筑行業(yè)的蓬勃發(fā)展，在工程項(xiàng)目建設(shè)中，人們逐步意識到工程造價的重要性。近年來，城市化進(jìn)程的加快使得我國路橋工程項(xiàng)目逐步增多，刺激了經(jīng)濟(jì)社會的進(jìn)一步發(fā)展。在路橋工程項(xiàng)目實(shí)施中，工程造價與合同管理是工程管理中的重要內(nèi)容，兩者存在著緊密的聯(lián)系，在路橋工程項(xiàng)目實(shí)施中，處理好兩者直接的關(guān)系不僅可以提升工程的經(jīng)濟(jì)社會效益，還可以對工程中出現(xiàn)的風(fēng)險等加以預(yù)防，進(jìn)而提升路橋工程的管理水平。
1路橋工程造價與合同管理的關(guān)系
1.1合同管理有利于合理控制路橋工程造價
在路橋工程項(xiàng)目的實(shí)施過程中，合同管理有利于實(shí)現(xiàn)工程造價的控制。由于工程合同中明確規(guī)定了有關(guān)的工程單價、工程量、工程進(jìn)度等，這就使得在工程項(xiàng)目的實(shí)施過程中，工程施工單位可以嚴(yán)格根據(jù)工程合同條款的相關(guān)內(nèi)容，來嚴(yán)格執(zhí)行合同的具體要求，避免施工活動的盲目性導(dǎo)致工程施工中存在工程材料的浪費(fèi)、進(jìn)度的延誤等。因此，合同管理在路橋工程的造價管理中具有重要的意義，使得工程施工單位可以嚴(yán)格根據(jù)工程合同條款中所規(guī)定的工期要求等，科學(xué)地進(jìn)行施工任務(wù)的安排，有效保障了施工活動的有序性，提高了路橋工程施工的效率，保障了路橋工程經(jīng)濟(jì)與社會效益的實(shí)現(xiàn)。此外，由于合同管理能夠減少各種合同糾紛的出現(xiàn)，也就避免了工程索賠等的出現(xiàn)，對于工程造價管理具有積極的意義。
1.2在路橋工程造價管理中合同管理是其主線
在路橋工程造價管理中，合同管理是貫穿工程全過程的管理活動，其在造價管理中發(fā)揮著不可替代的作用。路橋工程施工前期，造價合同的簽訂為后期工程施工等提供了重要的參考，實(shí)現(xiàn)了工程設(shè)計(jì)向工程施工的轉(zhuǎn)變。從路橋工程項(xiàng)目的實(shí)施過程來看，工程施工的前期、中期與后期等都涉及了合同管理環(huán)節(jié)，該管理環(huán)節(jié)的實(shí)施使得工程造價的管理更為科學(xué)。
1.3合同管理涉及范圍廣泛
從合同管理的內(nèi)容來看，其本身涉及的內(nèi)容廣泛，工程造價控制只是其中的一個方面。在施工合同的簽訂上，有關(guān)的合同人員要結(jié)合工程的規(guī)模、特點(diǎn)等情況，在實(shí)現(xiàn)進(jìn)度與質(zhì)量管理目標(biāo)的基礎(chǔ)上，達(dá)到工程造價管理與控制的目的。另外，合同的簽訂過程中，合同雙方要結(jié)合工程實(shí)際，對承包方式、合同價款等加以確定，在合同條款的制定上保證其全面性，并保證合同用詞的準(zhǔn)確性，減少工程施工中經(jīng)濟(jì)糾紛等出現(xiàn)的可能性。
1.4合同有利于解決施工過程中出現(xiàn)的糾紛
在路橋工程項(xiàng)目實(shí)施中，合同的簽訂是為了明確工程參與雙方的權(quán)利與義務(wù)，使得合同雙方在項(xiàng)目實(shí)施中嚴(yán)格按照合同條款的內(nèi)容履行責(zé)任與義務(wù)，承擔(dān)相應(yīng)的法律義務(wù)。合同從簽訂之日起生效，對雙方都具有一定的法律約束力，如果在施工過程中一方出現(xiàn)違約現(xiàn)象，另一方即可根據(jù)合同中的賠償要求提起訴訟，使違約方承擔(dān)一定的法律責(zé)任。因此，合同管理的實(shí)施對于合同雙方都起到了一定的約束作用，使得雙方都嚴(yán)格按照合同條款的要求執(zhí)行施工操作，避免各種合同糾紛的出現(xiàn)。施工過程中糾紛的出現(xiàn)會增加工程造價，影響工程的順利實(shí)施。
2建筑工程造價合同管理存在的風(fēng)險
2.1施工合同造價控制不科學(xué)
從當(dāng)前工程造價管理的現(xiàn)狀來看，很多工程單位的造價管理不規(guī)范，嚴(yán)重降低了工程造價管理的整體水平。很多工程單位在施工過程中缺乏完善的造價管理制度的支持，使得在工程建設(shè)中，造價管理存在諸多的問題，工程合同雙方都承擔(dān)著巨大的經(jīng)濟(jì)損失。有關(guān)數(shù)據(jù)顯示，工程造價管理中施工合同造價控制不科學(xué)是當(dāng)前存在的普遍問題，主要是由于在工程造價管理中沒有實(shí)施動態(tài)化的造價管理機(jī)制，對市場變動因素的考慮不全面，存在報價過低等現(xiàn)象。比如，以某一路橋工程施工合同造價控制來看，考慮市場因素，其人工材料與工程量成本的變動為人工費(fèi)與鋼材都有10%的上升空間，商品砼價格維持不變，不考慮其他材料的價格因素；工程圖紙與工程量清單的誤差在2%左右，工程量變更的空間在5%左右。而按照合同條款中的有關(guān)內(nèi)容規(guī)定：（1）造價管理機(jī)構(gòu)人工預(yù)算單價調(diào)整的情況下，人工費(fèi)可以依其調(diào)整并計(jì)費(fèi)；（2）鋼材價格上漲部分由工程單位與發(fā)包單位同時承擔(dān)，在上漲空間下，5%由施工單位承擔(dān)，其余為發(fā)包人承擔(dān)；（3）圖紙與工程量清單誤差在2%以下，施工單位承擔(dān)；（4）工程量變更以實(shí)際的變動與調(diào)整為依據(jù)。如表1所示，施工單位與發(fā)包人同時承擔(dān)一定的工程造價風(fēng)險，為將造價風(fēng)險控制在合理的范圍內(nèi)，必須對合同造價加以科學(xué)的調(diào)整，使其滿足工程施工的實(shí)際情況。
2.2投資風(fēng)險
為提高路橋工程的總體施工效益，工程單位必須在施工開始之前做好相關(guān)的造價預(yù)算管理，以降低投資風(fēng)險。對建筑工程項(xiàng)目而言，工程施工中投資增加的現(xiàn)象時有發(fā)生，如果在工程施工中工程單位對于造價、預(yù)算等的把控不嚴(yán)，就會在工程施工中出現(xiàn)造價失控等現(xiàn)象，使得工程造價遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過預(yù)算，在這種情況下，工程各方都會蒙受較大的損失。
2.3施工因素
對路橋工程項(xiàng)目而言，工程造價管理最為關(guān)鍵的階段就是施工階段。在這一階段，由于施工階段涉及的工程人員、材料與設(shè)備等較多，此階段的要素在工程總造價中的比重較大，因此，必須對此階段的各個要素加以嚴(yán)格管理與控制。工程材料、設(shè)備等是工程造價管理的重點(diǎn)，在施工階段，有關(guān)的造價管理人員要加強(qiáng)對資金流向等的科學(xué)控制，避免工程施工中資源的不合理使用與浪費(fèi)，提升工程造價管理的整體效果。有關(guān)的管理人員要對施工過程所產(chǎn)生的所有內(nèi)容加以保存與記錄，尤其是材料的數(shù)量、價格、使用等，發(fā)揮工程資源最大的價值。
3建筑工程合同管理和風(fēng)險防范控制
3.1完善合同管理制度
對路橋工程項(xiàng)目而言，要保證造價管理的良好效果，實(shí)現(xiàn)工程成本、進(jìn)度與質(zhì)量管理的統(tǒng)一，必須在工程管理中完善合同管理機(jī)制，在施工開始之前明確劃分合同雙方的責(zé)任與義務(wù)，避免施工過程中因合同糾紛的出現(xiàn)所引發(fā)的工期延誤等現(xiàn)象。從合同糾紛的產(chǎn)生來看，主要是合同中有關(guān)的權(quán)利與義務(wù)劃分不清晰，導(dǎo)致雙方在施工過程中都不想承擔(dān)責(zé)任所引發(fā)的。因此，完善合同管理機(jī)制要從工程的實(shí)際出發(fā)，尤其是要結(jié)合合同管理的具體情況，對影響合同管理的因素等加以科學(xué)的控制，在已有的合同管理機(jī)制上加以調(diào)整與完善。合同管理機(jī)制的完善要借鑒與參考成功的案例，將其與自身的合同管理機(jī)制對比，發(fā)現(xiàn)合同管理中存在的管理漏洞，制定完善的解決對策。健全的合同管理機(jī)制可以使得合同雙方依據(jù)合同條款的有關(guān)規(guī)定落實(shí)自身的責(zé)任，避免違約、糾紛等現(xiàn)象。
3.2控制好項(xiàng)目施工項(xiàng)目整體質(zhì)量
路橋工程項(xiàng)目實(shí)施中，要保證工程單位獲得最大的經(jīng)濟(jì)效益，必須在工程項(xiàng)目的實(shí)施中加強(qiáng)對施工環(huán)節(jié)各個因素的造價控制與管理，尤其是要保證施工的質(zhì)量與報價，使得路橋工程可以在合同規(guī)定的工期內(nèi)交付。工程施工環(huán)節(jié)造價合同管理的目的是為了實(shí)現(xiàn)工程資源的有效利用，發(fā)揮工程資源的最大價值，并要保證項(xiàng)目核算標(biāo)準(zhǔn)的嚴(yán)密性，使得所有的工程人員都可以進(jìn)行規(guī)范化的施工，避免出現(xiàn)不規(guī)范操作、資源浪費(fèi)等行為。為保證路橋工程施工的規(guī)范性，避免施工中內(nèi)外部因素對工程造價等產(chǎn)生的不利影響，有關(guān)的管理人員要對工程施工的各個流程加以控制，注重細(xì)節(jié)問題的把控，做好報價核算、資料整理與歸檔等。
3.3提高工作人員的專業(yè)素養(yǎng)
工程造價合同管理人員的專業(yè)素質(zhì)直接影響著路橋工程造價合同管理的整體水平。因此，在有關(guān)管理人員的聘用上，要注重人員專業(yè)素質(zhì)的考察，必須保證管理人員具備豐富的專業(yè)知識，提升路橋工程合同管理的整體水平。在工程單位日常的工作中，要加強(qiáng)對有關(guān)人員的技能培訓(xùn)，通過培訓(xùn)提升管理人員的專業(yè)素質(zhì)，實(shí)施培訓(xùn)與考核相結(jié)合的制度，保證培訓(xùn)的效果，使得合同管理人員具備極其豐富的專業(yè)知識，能夠具備崗位責(zé)任心，提升工程造價合同管理的總體水平。
3.4重視合同文本形式與內(nèi)容
路橋工程造價合同管理中，要重視合同的規(guī)范化管理，這種規(guī)范化管理在一定程度上可以降低合同風(fēng)險，提升管理的整體水平。合同的規(guī)范化管理是實(shí)現(xiàn)合同文本形式與內(nèi)容的規(guī)范化，一旦合同文本形式等存在問題，就會降低后期合同的執(zhí)行力，出現(xiàn)合同糾紛等。因此，在合同擬定之前，有關(guān)人員必須做好充足的準(zhǔn)備，做好工程實(shí)際情況的調(diào)查與分析，保證合同的有效性，使得合同中的每個條款都具有嚴(yán)密性。合同的訂立中要明確規(guī)定合同的有效時間、合同雙方的權(quán)利與義務(wù)、違約與索賠等，在有關(guān)法律法規(guī)的前提下提升合同的法律效力。
4結(jié)束語
路橋工程項(xiàng)目管理中所包含的管理類目較多，工程造價合同管理是其中的重要內(nèi)容，在路橋工程項(xiàng)目中加強(qiáng)工程造價合同管理，可以提升工程的總體效益，實(shí)現(xiàn)工程成本、質(zhì)量、進(jìn)度、安全等的有效管理與統(tǒng)一。同時，避免工程實(shí)施中合同糾紛所引發(fā)的工期延誤、造價增加等現(xiàn)象，實(shí)現(xiàn)對工程造價合同風(fēng)險的有效控制，有利于路橋工程經(jīng)濟(jì)與社會效益的實(shí)現(xiàn)。
參考文獻(xiàn)：
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（中國電建集團(tuán)成都勘測設(shè)計(jì)研究院有限公司，四川 成都 610072）
摘 要：無論從社會還是企業(yè)的角度來說，企業(yè)管理中的法制建設(shè)在時下更顯尤為重要，當(dāng)經(jīng)營者的經(jīng)濟(jì)思維將與法律思維產(chǎn)生沖突時，如何處理這一沖突，文章試從四個方面著手健全企業(yè)管理法制建設(shè)，一是提高企業(yè)管理者法律風(fēng)險意識，二是完善決策流程管理，加強(qiáng)企業(yè)法律機(jī)構(gòu)和人員隊(duì)伍建設(shè)，三是制定管理規(guī)定，實(shí)行制度化管理，事前預(yù)防與事后控制結(jié)合，四是實(shí)行員工法制教育，定期培訓(xùn)。
關(guān)鍵詞 ：法制建設(shè)；經(jīng)濟(jì)思維；企業(yè)管理；風(fēng)險；經(jīng)濟(jì)
中圖分類號：D90文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A文章編號：1000-8772（2014）31-0155-02
收稿日期：2014-10-23
作者簡介：楊雪瑞（1984-），女，四川成都人，電子科技大學(xué)2012級研究生。
一、企業(yè)法制建設(shè)的涵義及意義
企業(yè)法制建設(shè)，嚴(yán)格來說是指企業(yè)提高自身的法制觀念、法律意識及法律管理水平，運(yùn)用法律的武器維護(hù)自身合法權(quán)益，按照法律規(guī)定守法經(jīng)營，并在企業(yè)內(nèi)部倡導(dǎo)建立制度規(guī)范的管理活動。廣義上來說，還包含企業(yè)在其經(jīng)營管理中運(yùn)用經(jīng)濟(jì)政策、商業(yè)慣例、行業(yè)自律規(guī)范等所確立的市場行為規(guī)則，將其融入到企業(yè)制度建設(shè)之中，提高企業(yè)經(jīng)營決策適當(dāng)性及有效性的經(jīng)濟(jì)管理活動。
黨的十六大確立了全面建立市場經(jīng)濟(jì)體制和依法治國體系的特殊重要性、必要性和關(guān)鍵性，并將這兩項(xiàng)內(nèi)容載入憲法之中，在法制建設(shè)的進(jìn)程中拉開了新的序幕。結(jié)合上述涵義，現(xiàn)代企業(yè)制度的建立中，法制建設(shè)在企業(yè)的管理中有哪些重要意義：（1）在社會主義市場經(jīng)濟(jì)條件下，塑造守法的企業(yè)形象，與經(jīng)濟(jì)發(fā)展相協(xié)調(diào)。我國的法律體系，分部門分層次規(guī)范了社會的基本領(lǐng)域，在市場行為領(lǐng)域的規(guī)范，其目的在于調(diào)和市場之間、市場主體與國家和社會之間的矛盾和利益沖突，從總體上使各主體利益趨向最大化，維護(hù)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的和諧發(fā)展。（2）提高權(quán)利意識，運(yùn)用法律和違法行為斗爭，維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。在市場轉(zhuǎn)型過程中，各類違反市場交易和法律的行為大行其道，破壞了經(jīng)濟(jì)的有序運(yùn)行。市場經(jīng)濟(jì)的核心是健康、有序的商品競爭，而現(xiàn)實(shí)中卻有很多企業(yè)不遵守規(guī)則，基于自己的利益考慮而采取各種不正當(dāng)?shù)氖侄芜M(jìn)行競爭。與此同時企業(yè)必須充分利用法律所賦予的保護(hù)手段來制止和打擊不正當(dāng)競爭行為，使自己的合法權(quán)益得到保障。有利于加快法制社會化的步伐，塑造和諧有序的社會管理環(huán)境。（3）建設(shè)社會主義法治國家需要社會各界的努力，企業(yè)是社會的主要主體之一，實(shí)行法治企業(yè)，加強(qiáng)企業(yè)的法制建設(shè)對塑造社會的法制環(huán)境有極大的促進(jìn)作用。法治是表現(xiàn)出的是一種秩序和行為準(zhǔn)則，和諧的社會環(huán)境有賴于這樣的手段。企業(yè)在經(jīng)營過程中運(yùn)用法制管理，一方面可以減少和預(yù)防企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險，保證合法權(quán)益不受侵害，在社會的大環(huán)境中塑造了良好的企業(yè)形象，另一方面也維護(hù)了經(jīng)濟(jì)市場和社會公共管理中的秩序，宣導(dǎo)了守法用法的良性循環(huán)。
二、經(jīng)濟(jì)思維下企業(yè)法制建設(shè)中的沖突解決
盈利是企業(yè)設(shè)立經(jīng)營的目的，利潤最大化是企業(yè)追求的最終目標(biāo)，經(jīng)濟(jì)思維自始至終貫穿于企業(yè)管理中。經(jīng)濟(jì)思維就是在經(jīng)營、決策、管理過程中，注重成本的收益之間的對比，以此為中心指導(dǎo)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)行為。簡言之，經(jīng)濟(jì)思維側(cè)重于投入和產(chǎn)出的比較，趨向降低成本，提高收益。在法律思維中，所考慮的最核心因素是合法性，它的重心則在于合法性的分析，即把合法性當(dāng)作思考問題的前提。[1]《勞動法》在限制企業(yè)員工加班方面作出了明確規(guī)定，按照規(guī)定，勞動者每天工作時間不超過8小時，每天加班不超過1小時。另外，基于生產(chǎn)的特殊情況規(guī)定將加班時間擴(kuò)大到不超過3小時，前提是保證員工的健康。如果企業(yè)為了提高產(chǎn)出，追求經(jīng)濟(jì)效益組織員工加班，就必須遵照勞動法規(guī)的規(guī)定，取得二者的平衡，否則將出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)思維與法律思維的沖突。
企業(yè)進(jìn)行法制建設(shè)不可避免與經(jīng)濟(jì)思維發(fā)生沖突，市場活動瞬息萬變，企業(yè)為在競爭中搶占市場份額，獲取經(jīng)濟(jì)利益，不惜假冒他人商品，生產(chǎn)偽劣產(chǎn)品、甚至在食品中摻加化學(xué)毒物謀取私利。這些行為利益驅(qū)動下的經(jīng)濟(jì)思維極端發(fā)展的產(chǎn)物，低成本高收益，可最大限度的獲取經(jīng)濟(jì)效益，但都是嚴(yán)重違法的。企業(yè)管理過程中，只有將兩者融合起來，做出正確的價值選擇，才能最大限度的防范經(jīng)營風(fēng)險和法律風(fēng)險獲取長久利益筆者認(rèn)為，在企業(yè)管理的法制建設(shè)進(jìn)程中處理與經(jīng)濟(jì)思維所造成的沖突時應(yīng)遵循如下三點(diǎn)：（1）以合法性為前提。市場經(jīng)濟(jì)是以市場為導(dǎo)向，遵循價值規(guī)律自我發(fā)生和調(diào)節(jié)的經(jīng)濟(jì)活動，市場是自由的，但這種自由的法律限制下的自由。法作為調(diào)整整個社會關(guān)系的行為規(guī)范，是最低限度的行為準(zhǔn)則，企業(yè)在管理過程中要嚴(yán)格依照法律的規(guī)定進(jìn)行合法經(jīng)營管理，違反法律不只是給社會和他人造成了利益的損害，也會給企業(yè)自身帶來不可估量的損失，并遭到法律的制裁。（2）在合法性的框架內(nèi)盡可能考慮經(jīng)濟(jì)效益最大化。企業(yè)的設(shè)立是為了獲取經(jīng)濟(jì)性收益，生產(chǎn)制造、定價銷售都以成本為基礎(chǔ)計(jì)量經(jīng)濟(jì)效益。經(jīng)濟(jì)和法律二者是相為聯(lián)系，相輔相成的關(guān)系，不能只看到一方而忽視另一方，重視經(jīng)濟(jì)思維帶來的策略是經(jīng)營者不可背離的，在法律的前提下，企業(yè)通過發(fā)明、創(chuàng)新等方式改進(jìn)生產(chǎn)工藝和產(chǎn)品賣點(diǎn)最大限度的發(fā)掘可持續(xù)的利潤，使之最大化。（3）在經(jīng)濟(jì)思維條件下注重法律的程序性和公正性。企業(yè)在應(yīng)對經(jīng)濟(jì)事件和法律事件的時候，有必要區(qū)分對待。經(jīng)濟(jì)性事務(wù)的處理可以用利益的讓步和妥協(xié)解決，其中沒有嚴(yán)格的程序要求。在法律事件發(fā)生的時候，雙方的交涉通常會按照一般的流程進(jìn)行，協(xié)商、起訴再到拿到最后的解決方案。
三、健全企業(yè)管理法制建設(shè)體系
1、提高企業(yè)管理者法律風(fēng)險意識
企業(yè)經(jīng)營的目標(biāo)在于追求經(jīng)營利潤的最大化，企業(yè)在發(fā)展過程中，受到內(nèi)部決策和外部競爭兩方面的影響因素，企業(yè)要良性發(fā)展就必須重視在經(jīng)營過程中會發(fā)生的各類風(fēng)險。如何規(guī)避和減少企業(yè)的經(jīng)營風(fēng)險是企業(yè)管理者應(yīng)當(dāng)關(guān)注的問題。經(jīng)營風(fēng)險存在于企業(yè)管理的各個環(huán)節(jié)，在經(jīng)營的過程中無可避免。企業(yè)決策機(jī)構(gòu)是企業(yè)的核心管理者，而他們風(fēng)險意識的強(qiáng)弱直接影響了企業(yè)風(fēng)險防范和控制基本模式，企業(yè)管理者法律風(fēng)險意識提高，對風(fēng)險能夠掌握和預(yù)測，防患于未然，在企業(yè)的管理過程中將風(fēng)險防范理念范貫穿于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營和日常管理的整個行為過程中，實(shí)現(xiàn)對各類風(fēng)險的有效控制和處理，完善和提高風(fēng)險管理能力，才能保障和促進(jìn)企業(yè)的健康和持續(xù)發(fā)展。企業(yè)文化是企業(yè)存在和發(fā)展的靈魂，將風(fēng)險意識植入企業(yè)文化之中，形成獨(dú)具特色的企業(yè)風(fēng)險管理文化，從全局出發(fā)不但能整合企業(yè)各類資源，為企業(yè)經(jīng)營風(fēng)險的控制提供良好的企業(yè)氛圍，更有利于風(fēng)險管理工作的順利開展，規(guī)避風(fēng)險，保障企業(yè)的穩(wěn)定健康發(fā)展。[2]
2、完善決策流程管理，加強(qiáng)企業(yè)法律機(jī)構(gòu)和人員隊(duì)伍建設(shè)
目前，大中型企業(yè)在法律風(fēng)險控制和法律事務(wù)處理上都設(shè)置了設(shè)立了專門的企業(yè)法律機(jī)構(gòu)和引進(jìn)了專業(yè)的法律工作人員。企業(yè)法律事務(wù)工作范圍已不像以往那么狹窄，各領(lǐng)域各部門都涉及到法律相關(guān)的事務(wù)，這樣情況下，企業(yè)法律事務(wù)管理工作方式應(yīng)適應(yīng)新的發(fā)展時期和操作模式。以前企業(yè)內(nèi)部單純依靠個別法律事務(wù)管理人員或遇到法律問題從外接受一次性法律服務(wù)的工作方式已經(jīng)不能適應(yīng)當(dāng)前企業(yè)法律事務(wù)管理工作的需要。法律管理工作需要專業(yè)化的知識儲備和豐富的實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，要使企業(yè)法律工作規(guī)范化、系統(tǒng)化、專門化，就應(yīng)該在企業(yè)內(nèi)部設(shè)立專門的法律事務(wù)處理機(jī)構(gòu)，以企業(yè)的規(guī)模、業(yè)務(wù)性質(zhì)、法律事務(wù)工作量的大小為依據(jù)配備相當(dāng)數(shù)量的的專業(yè)法律人才。當(dāng)下，企業(yè)一般是通過兩種方式充實(shí)內(nèi)部法律機(jī)構(gòu)，一是設(shè)立法務(wù)部門，由經(jīng)營決策者直接管理；另一種是顧問式管理，企業(yè)在外聘請律師提供法律咨詢或案件服務(wù)。大型企業(yè)多是以上兩者兼?zhèn)洌啾戎?，對法律事?wù)的管理更為重視。
3、制定管理規(guī)定，實(shí)行制度化管理，事前預(yù)防與事后控制結(jié)合
一套標(biāo)準(zhǔn)化執(zhí)行系統(tǒng)在企業(yè)內(nèi)部必不可少，企業(yè)管理法制建設(shè)要求管理規(guī)范化、系統(tǒng)化、制度化。各項(xiàng)工作如果沒有相關(guān)的執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)很容易出現(xiàn)混亂，甚至發(fā)生違法犯罪。制定管理規(guī)定，實(shí)行制度化管理，事前控制經(jīng)營中發(fā)生的任何風(fēng)險，事后根據(jù)危機(jī)的發(fā)生情況采取適時的控制方法和處理方式，以加強(qiáng)企業(yè)管理工作：第一，制定合同管理規(guī)范，加強(qiáng)合同管理。企業(yè)進(jìn)行經(jīng)濟(jì)行為發(fā)生交易都應(yīng)以合同為標(biāo)準(zhǔn)。合同是企業(yè)從事經(jīng)濟(jì)活動取得經(jīng)濟(jì)效益的橋梁和紐帶，經(jīng)濟(jì)糾紛的產(chǎn)生絕大部分原因都?xì)w結(jié)于合同的不完善管理，因此，重視合同，加強(qiáng)管理的重要性不言而喻。實(shí)踐中，企業(yè)間發(fā)生經(jīng)濟(jì)交易還存在口頭約定不簽訂書面合同的情形，也存在合同簽訂后無人管理、管理混亂、不依照合同履行的問題，甚至在簽訂合同過程中發(fā)生授權(quán)不明，簽章不準(zhǔn)確的情況。這些情況的出現(xiàn)多是企業(yè)對合同管理不重視，沒有明確的管理規(guī)范，導(dǎo)致后期經(jīng)濟(jì)糾紛的出現(xiàn)，使企業(yè)經(jīng)濟(jì)利益受損。企業(yè)在法制建設(shè)的局面下，嚴(yán)格履行合同的約定，管理好合同文本顯得尤為重要。第二，依法管理企業(yè)財務(wù)。財務(wù)會計(jì)在企業(yè)管理管理中居于核心位置，反映著企業(yè)的經(jīng)營狀況，財務(wù)會計(jì)資料是企業(yè)投資者作出經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略決策的重要依據(jù)，保證其真實(shí)和完整就需要企業(yè)以合法、規(guī)范、明確為原則建立和完善財務(wù)管理制度，確保企業(yè)經(jīng)營活動正常運(yùn)行，使股東和企業(yè)債權(quán)人的權(quán)益切實(shí)得到保障。第三，強(qiáng)化訴訟管理，樹立證據(jù)觀念。隨著我國的法制化程度不斷加深和完善，人們的法律觀念和維權(quán)意識也有了提高，。產(chǎn)生糾紛或權(quán)利受到損害后，通過法律途徑主張權(quán)利的情況日益增多。經(jīng)濟(jì)活動中，企業(yè)作為主體起訴、應(yīng)訴的事務(wù)有了增長之勢。因此，企業(yè)針對案件訴訟有必要加強(qiáng)管理，重視與訴訟有關(guān)的證據(jù)保存和收集工作，建立權(quán)限分級層次，明確授權(quán)委托關(guān)系，把握起訴時機(jī)，優(yōu)化應(yīng)訴策略等，以保障企業(yè)的合法權(quán)益不受侵犯，最大限度的爭取應(yīng)有的利益。
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一、小額訴訟程序概述
( 一) 小額訴訟程序的概念界定
世界上很多國家都通過立法規(guī)定了小額訴訟程序，但目前理論學(xué)界對于小額訴訟卻沒有一個能夠被廣泛認(rèn)同的定義。域外學(xué)者結(jié)合理論基礎(chǔ)與司法實(shí)踐的方式對小額訴訟程序的概念著手研究，大至概括為下列兩點(diǎn): 其一: 小額訴訟程序，就是通過便捷化的程序使普通民眾可以獲得具有保障性的法律服務(wù)。其二: 小額訴訟程序是能夠讓案件雙方主體在法律規(guī)定的標(biāo)的額的范圍內(nèi)提出自己的請求而啟動的一種程序。
在我國，學(xué)者們對小額訴訟程序的定義界定也是眾說紛紜。我國學(xué)者基本上認(rèn)同小額訴訟程序有廣義和狹義兩種理解。廣義上的小額訴訟程序基本等同于簡易程序，但是狹義上的小額訴訟程序是指與其他程序相區(qū)別的、更加簡單方便地處理數(shù)額較小的糾紛所開展的訴訟活動及其產(chǎn)生的各種關(guān)系的總和。目前對于小額訴訟程序概念的具體界定存在以下幾種主張: 張茂從小額訴訟程序啟動條件上分析小額訴訟程序是指較為簡單的普通的群眾向法院提出的在法定數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)下可以請求適用的一種解決民事糾紛的程序。王亞新從程序作用的角度出發(fā)，認(rèn)為這種程序，是指經(jīng)由程序的靈活運(yùn)用，使得一般的國民可以獲得具有保障的一種法律服務(wù)。楊涵瀟通過差異對比的方式，認(rèn)為: 該項(xiàng)程序，是在和普通訴訟程序進(jìn)行對比的條件下，僅僅在法律規(guī)定的標(biāo)的額在一定數(shù)量或者范圍以下的標(biāo)準(zhǔn)或有其他的特殊情況所啟動的一種糾紛解決方式。從概念上分析各有各的差異，但是總體含有下列幾個相似點(diǎn): 其一，符合該程序案件的標(biāo)的金額都較小; 其二，該訴訟程序更為便捷、簡單; 其三，它們的價值追求都是共同的，即程序與實(shí)體的公正。綜上所述，本文所分析的即為狹義的區(qū)別于簡易程序的小額訴訟程序，即: 在縣級法院或特殊的小額法院適用比普通或者簡易程序更加簡單的程序，審理數(shù)額較小的案件所開展的各種訴訟活動，以及與這些相關(guān)的一系列關(guān)系的總和。
( 二) 小額訴訟程序的特征
作為特殊的具有針對性的訴訟程序，該項(xiàng)程序與普通程序和簡易程序相比主要有以下區(qū)別: ( 1)簡單與靈活并存: 小額訴訟案件性質(zhì)較為簡單，為迅速地處理問題，其審判方式更加靈活、簡便。法官可根據(jù)案件的進(jìn)展情況自由選擇審判程序，如對案件事實(shí)清楚的小額糾紛可以直接進(jìn)入法庭辯論環(huán)節(jié)，或者將法庭辯論與法庭調(diào)查交替進(jìn)行。( 2) 調(diào)解和審判相結(jié)合: 小額訴訟程序通常以調(diào)解與審判相結(jié)合的方式貫穿全程。法官直接主動引導(dǎo)雙方進(jìn)行協(xié)商并在雙方當(dāng)事人自愿的條件下達(dá)成調(diào)解，解決糾紛，這樣不僅可以促進(jìn)效率的提高，還可以減少案件雙方的訴訟壓力、緩和雙方當(dāng)事人之間的矛盾關(guān)系。( 3) 較大的自由裁量權(quán): 該程序能夠機(jī)動靈活地運(yùn)用。在解決民事糾紛中，法官可以采取自主的方式推動案件審理的進(jìn)程，引導(dǎo)雙方當(dāng)事人達(dá)成和解。( 4) 一審終審: 小額訴訟采取一審終審制，被告無反訴權(quán)。一審終審制有利有弊，其在一定程度上剝奪了原告或者被告的上訴權(quán)，但同時也保障了小額訴訟判決結(jié)果的確定性，確定的判決結(jié)果可防止濫訴纏訟的發(fā)生。我國相關(guān)法律也通過法律條文明確規(guī)定我國小額訴訟實(shí)行一審終審制。
( 三) 小額訴訟程序的功能
小額訴訟程序在民事訴訟中是一個特別的存在，因此具有其獨(dú)特的功能。
1. 提高司法效率。司法效率是指法律資源的投入與辦結(jié)案件數(shù)量及質(zhì)量三者的比例關(guān)系。它的目的就是以消耗最少的法律資源，可以最大化地保障社會公平正義和保護(hù)民眾的合法利益。民事訴訟的普通程序，都存在成本高、耗費(fèi)時間長等問題，小額訴訟程序卻是在尋求正義和效率之間的協(xié)調(diào)發(fā)展。一方面，小額訴訟程序簡單、快捷、靈活，能夠根據(jù)案件的具體情況做出相應(yīng)的變動，這些都極大地節(jié)約了訴訟成本，提高了司法效率; 另一方面，該項(xiàng)程序也注重調(diào)解的強(qiáng)大功能，案件雙方以調(diào)解的方法友好地處理問題，不僅能夠降低所需承擔(dān)的相關(guān)費(fèi)用，而且最后的結(jié)果也易于實(shí)現(xiàn)，最終能夠妥善解決糾紛。
2. 服務(wù)社會大眾。小額訴訟程序的設(shè)立目的從案件雙方的角度來說，是以其簡單、快速、高效的方法提供一種區(qū)別于其他訴訟程序的法律救濟(jì)方式，民眾能夠近距離地接近法律救濟(jì)，通過法律途徑實(shí)現(xiàn)合法權(quán)益的保護(hù)。它能夠減少案件處理的沖突性、減少法律的適用的專業(yè)性，使案件雙方愿意親自參加訴訟，促進(jìn)糾紛的快捷解決。小額訴訟程序主要適用于各項(xiàng)法律關(guān)系清晰、爭議較小的、金額較少的經(jīng)濟(jì)糾紛，能夠盡可能地為普通民眾提供一種最便捷的法律服務(wù)，同時保障雙方的利益得到及時、有效地保護(hù)，實(shí)現(xiàn)法律服務(wù)的大眾化。
3. 完善訴訟程序。從一定程度上看，簡易程序只是減少了普通程序的部分內(nèi)容，與其并沒有明顯區(qū)別。在司法過程中，很多案件都是通過簡易程序處理的，但是我國相關(guān)法律中關(guān)于它的條款過于抽象和缺乏可操作性，不能有效地解決問題，導(dǎo)致司法資源的浪費(fèi)和案件雙方的預(yù)期利益無法得到實(shí)現(xiàn)。但小額訴訟程序非但能夠解決費(fèi)用高昂、耗費(fèi)時間長等問題，還能夠大幅度地減少司法資源的浪費(fèi)，能夠?yàn)榘讣p方提供快捷、方便的法律服務(wù)，同時維護(hù)了法律的權(quán)威。小額訴訟程序是對其他訴訟程序的一種特殊完善，能夠彌補(bǔ)漏洞，是對民事訴訟程序的補(bǔ)充和完善。
二、我國小額訴訟程序現(xiàn)狀及問題分析
( 一) 我國小額訴訟程序立法現(xiàn)狀
2012 年修訂的《民事訴訟法》，專門對小額訴訟程序的適用進(jìn)行了明確的規(guī)定，如規(guī)定了其適用于案件事實(shí)簡單、相關(guān)法律關(guān)系清楚，且標(biāo)的金額較小的金錢給付糾紛; 標(biāo)的額的適用標(biāo)準(zhǔn)為各省、自治區(qū)、直轄市上年度就業(yè)人員年平均工資百分之三十以下; 且適用一審終審等。
最高人民法院在2015 年2 月出臺的《民事訴訟法》司法解釋中對該程序作了進(jìn)一步細(xì)化，用十幾個條文對小額訴訟程序的規(guī)定進(jìn)行了法律適用上的細(xì)化，就審級制度、數(shù)額的確定、舉證時間限制、法院管轄、程序之間的轉(zhuǎn)換、裁判文書的簡化等做出了明確的規(guī)定和解釋。明確規(guī)定小額訴訟實(shí)行一審終審，小額訴訟可以適用的范圍，排除適用小額訴訟程序進(jìn)行審理的案件范圍。另外，規(guī)定了在適用該程序中舉證時間的限定以及答辯方面的內(nèi)容。該司法解釋規(guī)定適用小額訴訟程序?qū)徖淼陌讣渑e證時間限制由法院來予以決定，也可由原被告雙方互相討論并且需要法院的許可來最終確定，一般情況下時間最長為七日。原被告雙方明確表示放棄舉證期限和答辯期間的權(quán)利的，法院可以按照訴訟程序立即進(jìn)行審理。在小額訴訟程序與簡易程序、普通程序之間的轉(zhuǎn)化適用方面，最高人民法院的司法解釋第280 條進(jìn)行了詳細(xì)的規(guī)定，在適用小額訴訟程序處理糾紛的過程中，出現(xiàn)了其他問題不再適用該程序繼續(xù)進(jìn)行審理的，應(yīng)該由人民法院確定重新適用何種程序進(jìn)行審理。 在此，需要注意的一點(diǎn)是，小額訴訟程序不能直接轉(zhuǎn)化為普通訴訟程序，根據(jù)司法解釋的規(guī)定，當(dāng)出現(xiàn)特殊情況時，應(yīng)當(dāng)適用簡易程序，然后根據(jù)需要，再由普通訟程序進(jìn)行審理。另外，還規(guī)定了案件雙方主體的程序適用異議權(quán)，如果雙方對適用該程序?qū)徖砑m紛持有異議，必須在開庭前予以表示，由人民法院來決定是否更改程序進(jìn)行審理。在最高人民法院的司法解釋中規(guī)定小額訴訟案件的判決書可以進(jìn)行簡單化，即允許只記載當(dāng)事人的基本信息、法律請求、裁判結(jié)果等內(nèi)容。
( 二) 對我國小額訴訟程序存在的問題及原因分析
小額訴訟程序從最高人民法院出臺相關(guān)指導(dǎo)意見開始，到全國90 個縣級法院迅速進(jìn)行了試點(diǎn)工作，直到在新修訂的《民事訴訟法》中新增加了對該項(xiàng)訴訟程序的明確規(guī)定，標(biāo)志著小額訴訟程序在我國的正式建立。隨著小額訴訟程序不斷發(fā)展，在解決小額糾紛案件、促進(jìn)社會公平和正義的實(shí)現(xiàn)方面做出了重要的貢獻(xiàn)，但是目前我國該項(xiàng)程序不夠完善，還存在一些問題。
1. 程序結(jié)構(gòu)關(guān)系不明確
小額訴訟程序規(guī)定在簡易程序之下，看似是該程序下的一個子程序，實(shí)質(zhì)上是一種特殊運(yùn)行規(guī)則。
從適用條件看，事實(shí)清晰、相關(guān)法律關(guān)系明確、爭議較小，而在司法實(shí)踐過程中二者之間的判斷標(biāo)準(zhǔn)有重疊的可能。在實(shí)務(wù)中，小額訴訟程序的適用存在很大的不確定性，從而導(dǎo)致審判效率的降低。原因之一就是新修訂的《民事訴訟法》在法律體例上，以章節(jié)的方式規(guī)定了普通程序與簡易程序，并未明確確定小額訴訟程序，僅僅在簡易程序一章中有條文指出專門適用該程序?qū)徖硇☆~糾紛案件。這一條文模糊了兩個程序之間的差異。簡易程序適用于案情清楚的民事案件，而適用小額訴訟程序的案件應(yīng)當(dāng)是爭議標(biāo)的金額不大、案件簡單的。爭議標(biāo)的金額不大是兩者之間最明顯的區(qū)別，不容忽視。若沒有明確小額訴訟程序的獨(dú)立地位就會在一定程度上降低其能夠取得的社會效益。
2. 當(dāng)事人訴訟程序選擇權(quán)的缺乏
小額訴訟程序的選擇權(quán)是指案件雙方主體能夠自己決定向人民法院起訴的案件是否適用該程序開展審理的權(quán)利。依據(jù)新修訂《民事訴訟法》的相關(guān)規(guī)定，凡是符合數(shù)額要求的必須適用該程序進(jìn)行審理，這應(yīng)屬自動( 強(qiáng)制) 適用，其中對于案件雙方主體的程序選擇權(quán)并未作出詳細(xì)規(guī)定，當(dāng)事人在啟動審判程序時只能接受法院的安排，明顯缺乏程序選擇權(quán)。
該規(guī)定更多是從法院的角度出發(fā)，是為了緩解司法資源的緊張，但小額訴訟程序的目的本應(yīng)該是方便當(dāng)事人訴訟，減輕訟累。在最高人民法院的司法解釋中規(guī)定案件雙方在開庭前可以對是否適用小額訴訟程序提出自己的看法。這看似當(dāng)事人享有異議權(quán)，但異議的審查主體依然是法院，法院仍然握有程序適用的主導(dǎo)權(quán)，與當(dāng)事人享有程序選擇權(quán)是不同的兩個概念。同時這項(xiàng)規(guī)定也完全排除了標(biāo)的額的數(shù)量超出現(xiàn)有法律條文中的標(biāo)準(zhǔn)但案件雙方當(dāng)事人同意適用該訴訟程序的情形，不利于訴訟價值的充分實(shí)現(xiàn)。
3. 救濟(jì)程序不明確
按照相關(guān)法律的明確規(guī)定，小額訴訟實(shí)行一審終審，不得上訴。而僅有的救濟(jì)途徑為再審程序。而再審程序在訴訟中屬于一種不經(jīng)常適用的程序，大部分糾紛案件是不會、也不應(yīng)當(dāng)啟動再審程序的，再者說再審程序具有嚴(yán)格的啟動要求，如根據(jù)相關(guān)法律的規(guī)定，人民法院對再審申請書的審查期限就長達(dá)三個月。小額訴訟程序能夠簡單、快速地處理小額糾紛，但是救濟(jì)途徑的不完善導(dǎo)致在制度設(shè)計(jì)上仍然存在漏洞。
4. 當(dāng)事人濫用訴訟權(quán)利
在啟動小額訴訟程序解決糾紛時，最大的特點(diǎn)就是案件金額大小的適用。若案件的標(biāo)的額過大, 有的當(dāng)事人為了能夠適用該程序，會將相關(guān)請求標(biāo)的進(jìn)行惡意拆分，將原本可以適用其他訴訟程序的案件，變?yōu)槎嗉m用小額訴訟程序的案件。再者我國法律并沒有明確限定小額訴訟程序的主體，該程序因其訴訟成本低、效率高等特點(diǎn)有可能成為企業(yè)、物業(yè)公司或者銀行的討債程序。這都不利于該程序的正確適用。
小額訴訟程序具有訴訟成本低、快捷、高效等特點(diǎn)，能夠促進(jìn)司法更好地服務(wù)大眾，因此，也容易引發(fā)當(dāng)事人傾向于通過訴訟途徑解決糾紛的欲望，從而導(dǎo)致一些原來可能私下調(diào)解的問題也進(jìn)入民事訴訟的軌道，導(dǎo)致濫訴現(xiàn)象的發(fā)生。這不僅導(dǎo)致訴訟數(shù)量的大量增加，加劇司法資源的緊張，而且扭曲了小額訴訟程序的設(shè)立價值。
三、完善我國小額訴訟程序的對策
為了充分發(fā)揮小額訴訟程序的作用，進(jìn)一步完善小額訴訟程序，筆者認(rèn)為應(yīng)采取以下對策:
( 一) 確立獨(dú)立的小額訴訟程序
從現(xiàn)行的法律來看，小額訴訟程序置于簡易程序之中，作為簡易程序之下的一個程序，在實(shí)際適用過程中容易忽略其自身的特點(diǎn)，因此導(dǎo)致不能達(dá)到訴訟效益最大化。隨著我國經(jīng)濟(jì)的快速發(fā)展，小額糾紛也隨之不斷增長，為滿足大量的訴訟需求，也為使小額糾紛的當(dāng)事人愿意選擇通過法律途徑解決問題，從而能夠快捷高效地獲得民事紛爭的解決，應(yīng)當(dāng)按照糾紛類型與訴訟程序相適應(yīng)的原理，設(shè)立與小額糾紛相配套的完善的小額訴訟程序體系。英美等國的該程序是治安法庭適用的非混合、非正式的; 德國也有區(qū)別于普通程序的小額訴訟程序; 日本的小額訴訟程序是區(qū)別于其他兩種訴訟程序的一種特殊訴訟程序; 韓國則建立了一種獨(dú)立于其他程序的訴訟程序。從域外國家小額訴訟程序的設(shè)立來看，將程序獨(dú)立于普通訴訟程序之外，對其確定明確、單獨(dú)的法律程序是大部分國家的立法模式。該訴訟程序與簡易程序的一些規(guī)定看似具有相似性，但它并不是它的附屬程序，也不是它的分支程序，具有單獨(dú)性、完整性。因此，我國有必要在今后設(shè)立獨(dú)立完整的小額訴訟程序，優(yōu)化程序設(shè)計(jì)，明確內(nèi)部流程，最大程度地實(shí)現(xiàn)其法律價值，切實(shí)減輕案件雙方的訴訟壓力，真正實(shí)現(xiàn)效益的最大化。
( 二) 設(shè)置調(diào)解為前置程序
在小額訴訟程序設(shè)計(jì)中應(yīng)當(dāng)將調(diào)解設(shè)置為一個重要步驟，明確規(guī)定調(diào)解的法律地位，規(guī)定法官在審判前應(yīng)當(dāng)依職權(quán)主動引導(dǎo)、規(guī)勸當(dāng)事人達(dá)成和解。并且調(diào)解前置只是要求在適用訴訟程序處理糾紛前應(yīng)當(dāng)先對當(dāng)事人展開調(diào)解工作，但這并不意味著調(diào)解工作的結(jié)束，它還應(yīng)貫穿于案件處理的全過程。調(diào)解作為小額訴訟的前置程序不僅能夠減輕審判負(fù)擔(dān)、節(jié)約司法資源，形成多元化的糾紛解決機(jī)制，還能有效促進(jìn)社會關(guān)系的愈合。
( 三) 賦予當(dāng)事人程序自由選擇權(quán)
小額訴訟程序作為一種新的程序，對于它的硬性規(guī)定有益于保障實(shí)施，但是規(guī)定的內(nèi)容過于死板，偏重于從法院的角度出發(fā)考慮相關(guān)問題，過于強(qiáng)調(diào)程序的簡便與效率，缺乏當(dāng)事人的意思自治，這實(shí)質(zhì)上并沒有多大意義。當(dāng)事人作為權(quán)利的主張者，對于如何減輕自己的訴訟負(fù)擔(dān)，適用何種程序更能實(shí)現(xiàn)訴訟效益，有切實(shí)的考量。例如，美國的州法律都通過法條規(guī)定案件雙方當(dāng)事人可以根據(jù)自己的意愿選擇適用何種程序來解決民事糾紛。
對于適用何種訴訟程序，應(yīng)該著重考慮當(dāng)事人的意思自治，給予其選擇權(quán)。該項(xiàng)選擇權(quán)主要表現(xiàn)在下列兩點(diǎn): 一是標(biāo)的額符合固有標(biāo)準(zhǔn)的，案件雙方能夠選擇是否適用小額訴訟程序; 二是案件的標(biāo)的額超出固有法律標(biāo)準(zhǔn)的，案件雙方能夠協(xié)商一致決定適用何種程序。小額訴訟程序的選擇應(yīng)當(dāng)從當(dāng)事人的角度出發(fā)來考慮訴訟理念與價值追求，更能夠提高效率促進(jìn)正義的完美實(shí)現(xiàn)。
( 四) 嚴(yán)格限制小額訴權(quán)的行使
小額訴訟具有門檻低、成本小、效率高等特點(diǎn)，但這也易導(dǎo)致濫訴現(xiàn)象的頻頻發(fā)生。為防止當(dāng)事人濫用訴訟權(quán)利，提高司法效率，有必要對小額訴訟權(quán)利的行使進(jìn)行一定的限制。結(jié)合我國實(shí)際情況，筆者認(rèn)為嚴(yán)格限制小額訴權(quán)適用的具體措施可以從以下兩點(diǎn)著手: ( 1) 審查+ 處罰。法院在立案階段應(yīng)該嚴(yán)格審查當(dāng)事人的訴訟標(biāo)的額，超出標(biāo)準(zhǔn)的，若其承諾對該訴訟涉案金額之外的金額不再另行起訴的可予以準(zhǔn)許。同時應(yīng)對惡意濫訴行為予以相應(yīng)的處罰。( 2) 對在一定時期內(nèi)提起小額訴訟的次數(shù)限定一個范圍。由于案件雙方的主體情況不同，所以次數(shù)標(biāo)準(zhǔn)也應(yīng)區(qū)別對待。我國可采用司法解釋的方式，具體的次數(shù)應(yīng)該結(jié)合我國的司法實(shí)際，同時參考國外相關(guān)經(jīng)驗(yàn)予以確定，而后再根據(jù)實(shí)踐和需要進(jìn)行調(diào)整。( 3) 強(qiáng)調(diào)誠實(shí)信用原則，約束和規(guī)制惡意提起小額訴訟的行為。強(qiáng)化當(dāng)事人對小額訴權(quán)行使的內(nèi)心約束。民事訴訟法中的一項(xiàng)基本原則就是誠實(shí)信用原則，在小額訴訟程序中強(qiáng)調(diào)誠實(shí)信用，也是貫徹民事訴訟法基本原則的一個重要體現(xiàn)。
( 五) 規(guī)范小額訴訟程序的救濟(jì)方式
小額訴訟程序以高效、便捷、低廉為目標(biāo)，同時公平與正義也是立法指導(dǎo)思想，所以案件雙方的程序救濟(jì)權(quán)也必須成為立法考慮的重要問題之一。但相關(guān)法律中明確規(guī)定該程序只進(jìn)行一次審理，審結(jié)完畢后不再審，在某種意義上說限制了案件雙方的上訴權(quán)，缺乏救濟(jì)途徑。事實(shí)上，在這方面已經(jīng)有比較成熟的經(jīng)驗(yàn)，如英國的動議制度、美國和英國的特殊上訴制度、日本的裁判異議制度等。因此在該項(xiàng)程序的建立過程中，應(yīng)當(dāng)關(guān)注節(jié)約司法資源、減少訴訟費(fèi)用以及裁判公正等各方面情況，同時設(shè)置有限的二審程序，比如對上訴具體要求進(jìn)行限定，事實(shí)認(rèn)定錯誤就不應(yīng)該屬于其范圍，但應(yīng)該規(guī)定因?yàn)檫`法事項(xiàng)或者法律適用錯誤時允許上訴等。
按照我國法律規(guī)定，案件雙方對于已經(jīng)發(fā)生效力的裁判，如果認(rèn)為確實(shí)存在問題的，能夠向上一級法院申請?jiān)賹??？梢?，對于申請此類案件的再審具有一定的法理基礎(chǔ)。但如果對此類案件的再審審查和一般民事案件的再審審查程序要求一致，則不利于節(jié)約司法資源，違背了小額訴訟的立法目的。因此，對于申請?jiān)賹彽牧鞒蹋瑧?yīng)該確定統(tǒng)一的操作規(guī)范，比如明確規(guī)定一律向一審法院申請或者設(shè)定移送環(huán)節(jié)，即一方向一審法院申請?jiān)賹彽模硪环较蛏弦患壏ㄔ荷暾堅(jiān)賹彽?，原審法院?yīng)當(dāng)將案件移送上一級法院合并審查。在考慮依據(jù)民事糾紛性質(zhì)與特點(diǎn)的基礎(chǔ)上，適當(dāng)簡化案件的再審審查程序，如在法定事由方面進(jìn)行適當(dāng)限制，僅保留有新證據(jù)或偽造了主要證據(jù)、適用法律錯誤、非本人原因未參加訴訟、審判人員存在違法行為等重大情況，排除其他一些程序性事由; 適當(dāng)簡化審查程序，如允許一名法官獨(dú)任審查等，從而更好地發(fā)揮小額訴訟程序的價值。
