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序論：在您撰寫上市公司收購管理辦法時，參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導(dǎo)您走向新的創(chuàng)作高度。
第一條 為了規(guī)范上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動，保護(hù)上市公司和投資者的合法權(quán)益，維護(hù)證券市場秩序和社會公共利益，促進(jìn)證券市場資源的優(yōu)化配置，根據(jù)《證券法》、《公司法》及其他相關(guān)法律、行政法規(guī)，制定本辦法。
第二條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動，必須遵守法律、行政法規(guī)及中國證券監(jiān)督管理委員會(以下簡稱中國證監(jiān)會)的規(guī)定。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，遵守社會公德、商業(yè)道德，自覺維護(hù)證券市場秩序，接受政府、社會公眾的監(jiān)督。
第三條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動，必須遵循公開、公平、公正的原則。
上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中的信息披露義務(wù)人，應(yīng)當(dāng)充分披露其在上市公司中的權(quán)益及變動情況，依法嚴(yán)格履行報(bào)告、公告和其他法定義務(wù)。在相關(guān)信息披露前，負(fù)有保密義務(wù)。
信息披露義務(wù)人報(bào)告、公告的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。
第四條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動不得危害國家安全和社會公共利益。
上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動涉及國家產(chǎn)業(yè)政策、行業(yè)準(zhǔn)入、國有股份轉(zhuǎn)讓等事項(xiàng)，需要取得國家相關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在取得批準(zhǔn)后進(jìn)行。
外國投資者進(jìn)行上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動的，應(yīng)當(dāng)取得國家相關(guān)部門的批準(zhǔn)，適用中國法律，服從中國的司法、仲裁管轄。
第五條 收購人可以通過取得股份的方式成為一個上市公司的控股股東，可以通過投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時采取上述方式和途徑取得上市公司控制權(quán)。
收購人包括投資者及與其一致行動的他人。
第六條 任何人不得利用上市公司的收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。
有下列情形之一的，不得收購上市公司：
(一)收購人負(fù)有數(shù)額較大債務(wù)，到期未清償，且處于持續(xù)狀態(tài);
(二)收購人最近3 年有重大違法行為或者涉嫌有重大違法行為;
(三)收購人最近3 年有嚴(yán)重的證券市場失信行為;
(四)收購人為自然人的，存在《公司法》第一百四十六條規(guī)定情形;
(五)法律、行政法規(guī)規(guī)定以及中國證監(jiān)會認(rèn)定的不得收購上市公司的其他情形。
第七條 被收購公司的控股股東或者實(shí)際控制人不得濫用股東權(quán)利損害被收購公司或者其他股東的合法權(quán)益。
被收購公司的控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方有損害被收購公司及其他股東合法權(quán)益的，上述控股股東、實(shí)際控制人在轉(zhuǎn)讓被收購公司控制權(quán)之前，應(yīng)當(dāng)主動消除損害;未能消除損害的，應(yīng)當(dāng)就其出讓相關(guān)股份所得收入用于消除全部損害做出安排，對不足以消除損害的部分應(yīng)當(dāng)提供充分有效的履約擔(dān)?；虬才?，并依照公司章程取得被收購公司股東大會的批準(zhǔn)。
第八條 被收購公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員對公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，應(yīng)當(dāng)公平對待收購本公司的所有收購人。被收購公司董事會針對收購所做出的決策及采取的措施，應(yīng)當(dāng)有利于維護(hù)公司及其股東的利益，不得濫用職權(quán)對收購設(shè)置不適當(dāng)?shù)恼系K，不得利用公司資源向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助，不得損害公司及其股東的合法權(quán)益。
第九條 收購人進(jìn)行上市公司的收購，應(yīng)當(dāng)聘請?jiān)谥袊缘木哂袕氖仑?cái)務(wù)顧問業(yè)務(wù)資格的專業(yè)機(jī)構(gòu)擔(dān)任財(cái)務(wù)顧問。收購人未按照本辦法規(guī)定聘請財(cái)務(wù)顧問的，不得收購上市公司。
財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)，遵守行業(yè)規(guī)范和職業(yè)道德，保持獨(dú)立性，保證其所制作、出具文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性。
財(cái)務(wù)顧問認(rèn)為收購人利用上市公司的收購損害被收購公司及其股東合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)拒絕為收購人提供財(cái)務(wù)顧問服務(wù)。
財(cái)務(wù)顧問不得教唆、協(xié)助或者伙同委托人編制或披露存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的報(bào)告、公告文件，不得從事不正當(dāng)競爭，不得利用上市公司的收購謀取不正當(dāng)利益。
第十條 中國證監(jiān)會依法對上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動進(jìn)行監(jiān)督管理。
中國證監(jiān)會設(shè)立由專業(yè)人員和有關(guān)專家組成的專門委員會。專門委員會可以根據(jù)中國證監(jiān)會職能部門的請求，就是否構(gòu)成上市公司的收購、是否有不得收購上市公司的情形以及其他相關(guān)事宜提供咨詢意見。中國證監(jiān)會依法做出決定。
第十一條 證券交易所依法制定業(yè)務(wù)規(guī)則，為上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動組織交易和提供服務(wù)，對相關(guān)證券交易活動進(jìn)行實(shí)時監(jiān)控，監(jiān)督上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動的信息披露義務(wù)人切實(shí)履行信息披露義務(wù)。
證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)依法制定業(yè)務(wù)規(guī)則，為上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動所涉及的證券登記、存管、結(jié)算等事宜提供服務(wù)。
第二章 權(quán)益披露
第十二條 投資者在一個上市公司中擁有的權(quán)益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實(shí)際支配表決權(quán)的股份。投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有的權(quán)益應(yīng)當(dāng)合并計(jì)算。
第十三條 通過證券交易所的證券交易，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3 日內(nèi)編制權(quán)益變動報(bào)告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告;在上述期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
前述投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，通過證券交易所的證券交易，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后2 日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
第十四條 通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式，投資者及其一致行動人在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份擬達(dá)到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%時，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3 日內(nèi)編制權(quán)益變動報(bào)告書，向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報(bào)告，通知該上市公司，并予公告。
投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到一個上市公司已發(fā)行股份的5%后，其擁有權(quán)益的股份占該上市公司已發(fā)行股份的比例每增加或者減少達(dá)到或者超過5%的，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。
前兩款規(guī)定的投資者及其一致行動人在作出報(bào)告、公告前，不得再行買賣該上市公司的股票。相關(guān)股份轉(zhuǎn)讓及過戶登記手續(xù)按照本辦法第四章及證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的規(guī)定辦理。
第十五條 投資者及其一致行動人通過行政劃轉(zhuǎn)或者變更、執(zhí)行法院裁定、繼承、贈與等方式擁有權(quán)益的股份變動達(dá)到前條規(guī)定比例的，應(yīng)當(dāng)按照前條規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)，并參照前條規(guī)定辦理股份過戶登記手續(xù)。
第十六條 投資者及其一致行動人不是上市公司的第一大股東或者實(shí)際控制人，其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未達(dá)到20%的，應(yīng)當(dāng)編制包括下列內(nèi)容的簡式權(quán)益變動報(bào)告書：
(一)投資者及其一致行動人的姓名、住所;投資者及其一致行動人為法人的，其名稱、注冊地及法定代表人;
(二)持股目的，是否有意在未來12 個月內(nèi)繼續(xù)增加其在上市公司中擁有的權(quán)益;
(三)上市公司的名稱、股票的種類、數(shù)量、比例;
(四)在上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過上市公司已發(fā)行股份的5%或者擁有權(quán)益的股份增減變化達(dá)到5%的時間及方式;
(五)權(quán)益變動事實(shí)發(fā)生之日前6 個月內(nèi)通過證券交易所的證券交易買賣該公司股票的簡要情況;
(六)中國證監(jiān)會、證券交易所要求披露的其他內(nèi)容。
前述投資者及其一致行動人為上市公司第一大股東或者實(shí)際控制人，其擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的5%，但未達(dá)到20%的，還應(yīng)當(dāng)披露本辦法第十七條第一款規(guī)定的內(nèi)容。
第十七條 投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過一個上市公司已發(fā)行股份的20%但未超過30%的，應(yīng)當(dāng)編制詳式權(quán)益變動報(bào)告書，除須披露前條規(guī)定的信息外，還應(yīng)當(dāng)披露以下內(nèi)容：
(一)投資者及其一致行動人的控股股東、實(shí)際控制人及其股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖;
(二)取得相關(guān)股份的價(jià)格、所需資金額、資金來源，或者其他支付安排;
(三)投資者、一致行動人及其控股股東、實(shí)際控制人所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易;存在同業(yè)競爭或者持續(xù)關(guān)聯(lián)交易的，是否已做出相應(yīng)的安排，確保投資者、一致行動人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨(dú)立性;
(四)未來12 個月內(nèi)對上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計(jì)劃;
(五)前24 個月內(nèi)投資者及其一致行動人與上市公司之間的重大交易;
(六)不存在本辦法第六條規(guī)定的情形;
(七)能夠按照本辦法第五十條的規(guī)定提供相關(guān)文件。
前述投資者及其一致行動人為上市公司第一大股東或者實(shí)際控制人的，還應(yīng)當(dāng)聘請財(cái)務(wù)顧問對上述權(quán)益變動報(bào)告書所披露的內(nèi)容出具核查意見，但國有股行政劃轉(zhuǎn)或者變更、股份轉(zhuǎn)讓在同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行、因繼承取得股份的除外。投資者及其一致行動人承諾至少3 年放棄行使相關(guān)股份表決權(quán)的，可免于聘請財(cái)務(wù)顧問和提供前款第(七)項(xiàng)規(guī)定的文件。
第十八條 已披露權(quán)益變動報(bào)告書的投資者及其一致行動人在披露之日起6 個月內(nèi)，因擁有權(quán)益的股份變動需要再次報(bào)告、公告權(quán)益變動報(bào)告書的，可以僅就與前次報(bào)告書不同的部分作出報(bào)告、公告;自前次披露之日起超過6 個月的，投資者及其一致行動人應(yīng)當(dāng)按照本章的規(guī)定編制權(quán)益變動報(bào)告書，履行報(bào)告、公告義務(wù)。
第十九條 因上市公司減少股本導(dǎo)致投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的股份變動出現(xiàn)本辦法第十四條規(guī)定情形的，投資者及其一致行動人免于履行報(bào)告和公告義務(wù)。上市公司應(yīng)當(dāng)自完成減少股本的變更登記之日起2 個工作日內(nèi)，就因此導(dǎo)致的公司股東擁有權(quán)益的股份變動情況作出公告;因公司減少股本可能導(dǎo)致投資者及其一致行動人成為公司第一大股東或者實(shí)際控制人的，該投資者及其一致行動人應(yīng)當(dāng)自公司董事會公告有關(guān)減少公司股本決議之日起3 個工作日內(nèi)，按照本辦法第十七條第一款的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。
第二十條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中的信息披露義務(wù)人依法披露前，相關(guān)信息已在媒體上傳播或者公司股票交易出現(xiàn)異常的，上市公司應(yīng)當(dāng)立即向當(dāng)事人進(jìn)行查詢，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時予以書面答復(fù)，上市公司應(yīng)當(dāng)及時作出公告。
第二十一條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中的信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)在至少一家中國證監(jiān)會指定媒體上依法披露信息;在其他媒體上進(jìn)行披露的，披露內(nèi)容應(yīng)當(dāng)一致，披露時間不得早于指定媒體的披露時間。
第二十二條 上市公司的收購及相關(guān)股份權(quán)益變動活動中的信息披露義務(wù)人采取一致行動的，可以以書面形式約定由其中一人作為指定代表負(fù)責(zé)統(tǒng)一編制信息披露文件，并同意授權(quán)指定代表在信息披露文件上簽字、蓋章。
各信息披露義務(wù)人應(yīng)當(dāng)對信息披露文件中涉及其自身的信息承擔(dān)責(zé)任;對信息披露文件中涉及的與多個信息披露義務(wù)人相關(guān)的信息，各信息披露義務(wù)人對相關(guān)部分承擔(dān)連帶責(zé)任。
第三章 要約收購
第二十三條 投資者自愿選擇以要約方式收購上市公司股份的，可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約(以下簡稱全面要約)，也可以向被收購公司所有股東發(fā)出收購其所持有的部分股份的要約(以下簡稱部分要約)。
第二十四條 通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應(yīng)當(dāng)采取要約方式進(jìn)行，發(fā)出全面要約或者部分要約。
第二十五條 收購人依照本辦法第二十三條、第二十四條、第四十七條、第五十六條的規(guī)定，以要約方式收購一個上市公司股份的，其預(yù)定收購的股份比例均不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%。
第二十六條 以要約方式進(jìn)行上市公司收購的，收購人應(yīng)當(dāng)公平對待被收購公司的所有股東。持有同一種類股份的股東應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵葘Υ?/p>
第二十七條 收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國證監(jiān)會提出申請但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金支付收購價(jià)款;以依法可以轉(zhuǎn)讓的證券(以下簡稱證券)支付收購價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)同時提供現(xiàn)金方式供被收購公司股東選擇。
第二十八條 以要約方式收購上市公司股份的，收購人應(yīng)當(dāng)編制要約收購報(bào)告書，聘請財(cái)務(wù)顧問，通知被收購公司，同時對要約收購報(bào)告書摘要作出提示性公告。
本次收購依法應(yīng)當(dāng)取得相關(guān)部門批準(zhǔn)的，收購人應(yīng)當(dāng)在要約收購報(bào)告書摘要中作出特別提示，并在取得批準(zhǔn)后公告要約收購報(bào)告書。
第二十九條 前條規(guī)定的要約收購報(bào)告書，應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：
(一)收購人的姓名、住所;收購人為法人的，其名稱、注冊地及法定代表人，與其控股股東、實(shí)際控制人之間的股權(quán)控制關(guān)系結(jié)構(gòu)圖;
(二)收購人關(guān)于收購的決定及收購目的，是否擬在未來12個月內(nèi)繼續(xù)增持;
(三)上市公司的名稱、收購股份的種類;
(四)預(yù)定收購股份的數(shù)量和比例;
(五)收購價(jià)格;
(六)收購所需資金額、資金來源及資金保證，或者其他支付安排;
(七)收購要約約定的條件;
(八)收購期限;
(九)公告收購報(bào)告書時持有被收購公司的股份數(shù)量、比例;
(十)本次收購對上市公司的影響分析，包括收購人及其關(guān)聯(lián)方所從事的業(yè)務(wù)與上市公司的業(yè)務(wù)是否存在同業(yè)競爭或者潛在的同業(yè)競爭，是否存在持續(xù)關(guān)聯(lián)交易;存在同業(yè)競爭或者持續(xù)關(guān)聯(lián)交易的，收購人是否已作出相應(yīng)的安排，確保收購人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間避免同業(yè)競爭以及保持上市公司的獨(dú)立性;
(十一)未來12 個月內(nèi)對上市公司資產(chǎn)、業(yè)務(wù)、人員、組織結(jié)構(gòu)、公司章程等進(jìn)行調(diào)整的后續(xù)計(jì)劃;
(十二)前24 個月內(nèi)收購人及其關(guān)聯(lián)方與上市公司之間的重大交易;
(十三)前6 個月內(nèi)通過證券交易所的證券交易買賣被收購公司股票的情況;
(十四)中國證監(jiān)會要求披露的其他內(nèi)容。
收購人發(fā)出全面要約的，應(yīng)當(dāng)在要約收購報(bào)告書中充分披露終止上市的風(fēng)險(xiǎn)、終止上市后收購行為完成的時間及仍持有上市公司股份的剩余股東出售其股票的其他后續(xù)安排;收購人發(fā)出以終止公司上市地位為目的的全面要約，無須披露前款第(十)項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)容。
第三十條 收購人按照本辦法第四十七條擬收購上市公司股份超過30%，須改以要約方式進(jìn)行收購的，收購人應(yīng)當(dāng)在達(dá)成收購協(xié)議或者做出類似安排后的3 日內(nèi)對要約收購報(bào)告書摘要作出提示性公告，并按照本辦法第二十八條、第二十九條的規(guī)定履行公告義務(wù)，同時免于編制、公告上市公司收購報(bào)告書;依法應(yīng)當(dāng)取得批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)在公告別提示本次要約須取得相關(guān)批準(zhǔn)方可進(jìn)行。
未取得批準(zhǔn)的，收購人應(yīng)當(dāng)在收到通知之日起2 個工作日內(nèi)，公告取消收購計(jì)劃，并通知被收購公司。
第三十一條 收購人自作出要約收購提示性公告起60 日內(nèi)，未公告要約收購報(bào)告書的，收購人應(yīng)當(dāng)在期滿后次一個工作日通知被收購公司，并予公告;此后每30 日應(yīng)當(dāng)公告一次，直至公告要約收購報(bào)告書。
收購人作出要約收購提示性公告后，在公告要約收購報(bào)告書之前，擬自行取消收購計(jì)劃的，應(yīng)當(dāng)公告原因;自公告之日起12個月內(nèi)，該收購人不得再次對同一上市公司進(jìn)行收購。
第三十二條 被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)對收購人的主體資格、資信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查，對要約條件進(jìn)行分析，對股東是否接受要約提出建議，并聘請獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問提出專業(yè)意見。在收購人公告要約收購報(bào)告書后20 日內(nèi)，被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)公告被收購公司董事會報(bào)告書與獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的專業(yè)意見。
收購人對收購要約條件做出重大變更的，被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)在3 個工作日內(nèi)公告董事會及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就要約條件的變更情況所出具的補(bǔ)充意見。
第三十三條 收購人作出提示性公告后至要約收購?fù)瓿汕?，被收購公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營活動或者執(zhí)行股東大會已經(jīng)作出的決議外，未經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，被收購公司董事會不得通過處置公司資產(chǎn)、對外投資、調(diào)整公司主要業(yè)務(wù)、擔(dān)保、貸款等方式，對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響。
第三十四條 在要約收購期間，被收購公司董事不得辭職。
第三十五條 收購人按照本辦法規(guī)定進(jìn)行要約收購的，對同一種類股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購提示性公告日前6 個月內(nèi)收購人取得該種股票所支付的最高價(jià)格。
要約價(jià)格低于提示性公告日前30 個交易日該種股票的每日加權(quán)平均價(jià)格的算術(shù)平均值的，收購人聘請的財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)就該種股票前6 個月的交易情況進(jìn)行分析，說明是否存在股價(jià)縱、收購人是否有未披露的一致行動人、收購人前6 個月取得公司股份是否存在其他支付安排、要約價(jià)格的合理性等。
第三十六條 收購人可以采用現(xiàn)金、證券、現(xiàn)金與證券相結(jié)合等合法方式支付收購上市公司的價(jià)款。收購人以證券支付收購價(jià)款的，應(yīng)當(dāng)提供該證券的發(fā)行人最近3 年經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告、證券估值報(bào)告，并配合被收購公司聘請的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的盡職調(diào)查工作。收購人以在證券交易所上市的債券支付收購價(jià)款的，該債券的可上市交易時間應(yīng)當(dāng)不少于一個月。收購人以未在證券交易所上市交易的證券支付收購價(jià)款的，必須同時提供現(xiàn)金方式供被收購公司的股東選擇，并詳細(xì)披露相關(guān)證券的保管、送達(dá)被收購公司股東的方式和程序安排。
收購人聘請的財(cái)務(wù)顧問應(yīng)當(dāng)對收購人支付收購價(jià)款的能力和資金來源進(jìn)行充分的盡職調(diào)查，詳細(xì)披露核查的過程和依據(jù)，說明收購人是否具備要約收購的能力。收購人應(yīng)當(dāng)在作出要約收購提示性公告的同時，提供以下至少一項(xiàng)安排保證其具備履約能力：
(一)以現(xiàn)金支付收購價(jià)款的，將不少于收購價(jià)款總額的20%作為履約保證金存入證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行;收購人以在證券交易所上市交易的證券支付收購價(jià)款的，將用于支付的全部證券交由證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)保管，但上市公司發(fā)行新股的除外;
(二)銀行對要約收購所需價(jià)款出具保函;
(三)財(cái)務(wù)顧問出具承擔(dān)連帶保證責(zé)任的書面承諾，明確如要約期滿收購人不支付收購價(jià)款，財(cái)務(wù)顧問進(jìn)行支付。
第三十七條 收購要約約定的收購期限不得少于30 日，并不得超過60 日;但是出現(xiàn)競爭要約的除外。
在收購要約約定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。
第三十八條 采取要約收購方式的，收購人作出公告后至收購期限屆滿前，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。
第三十九條 收購要約提出的各項(xiàng)收購條件，適用于被收購公司的所有股東。
收購人需要變更收購要約的，必須及時公告，載明具體變更事項(xiàng)，并通知被收購公司。
第四十條 收購要約期限屆滿前15 日內(nèi)，收購人不得變更收購要約;但是出現(xiàn)競爭要約的除外。
出現(xiàn)競爭要約時，發(fā)出初始要約的收購人變更收購要約距初始要約收購期限屆滿不足15 日的，應(yīng)當(dāng)延長收購期限，延長后的要約期應(yīng)當(dāng)不少于15 日，不得超過最后一個競爭要約的期滿日，并按規(guī)定追加履約保證。
發(fā)出競爭要約的收購人最遲不得晚于初始要約收購期限屆滿前15 日發(fā)出要約收購的提示性公告，并應(yīng)當(dāng)根據(jù)本辦法第二十八條和第二十九條的規(guī)定履行公告義務(wù)。
第四十一條 要約收購報(bào)告書所披露的基本事實(shí)發(fā)生重大變化的，收購人應(yīng)當(dāng)在該重大變化發(fā)生之日起2 個工作日內(nèi)作出公告，并通知被收購公司。
第四十二條 同意接受收購要約的股東(以下簡稱預(yù)受股東)，應(yīng)當(dāng)委托證券公司辦理預(yù)受要約的相關(guān)手續(xù)。收購人應(yīng)當(dāng)委托證券公司向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理預(yù)受要約股票的臨時保管。證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)臨時保管的預(yù)受要約的股票，在要約收購期間不得轉(zhuǎn)讓。
前款所稱預(yù)受，是指被收購公司股東同意接受要約的初步意思表示，在要約收購期限內(nèi)不可撤回之前不構(gòu)成承諾。在要約收購期限屆滿3 個交易日前，預(yù)受股東可以委托證券公司辦理撤回預(yù)受要約的手續(xù)，證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)根據(jù)預(yù)受要約股東的撤回申請解除對預(yù)受要約股票的臨時保管。在要約收購期限屆滿前3 個交易日內(nèi)，預(yù)受股東不得撤回其對要約的接受。在要約收購期限內(nèi)，收購人應(yīng)當(dāng)每日在證券交易所網(wǎng)站上公告已預(yù)受收購要約的股份數(shù)量。
出現(xiàn)競爭要約時，接受初始要約的預(yù)受股東撤回全部或者部分預(yù)受的股份，并將撤回的股份售予競爭要約人的，應(yīng)當(dāng)委托證券公司辦理撤回預(yù)受初始要約的手續(xù)和預(yù)受競爭要約的相關(guān)手續(xù)。
第四十三條 收購期限屆滿，發(fā)出部分要約的收購人應(yīng)當(dāng)按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的股份，預(yù)受要約股份的數(shù)量超過預(yù)定收購數(shù)量時，收購人應(yīng)當(dāng)按照同等比例收購預(yù)受要約的股份;以終止被收購公司上市地位為目的的，收購人應(yīng)當(dāng)按照收購要約約定的條件購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份;未取得中國證監(jiān)會豁免而發(fā)出全面要約的收購人應(yīng)當(dāng)購買被收購公司股東預(yù)受的全部股份。
收購期限屆滿后3 個交易日內(nèi)，接受委托的證券公司應(yīng)當(dāng)向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓結(jié)算、過戶登記手續(xù)，解除對超過預(yù)定收購比例的股票的臨時保管;收購人應(yīng)當(dāng)公告本次要約收購的結(jié)果。
第四十四條 收購期限屆滿，被收購公司股權(quán)分布不符合上市條件，該上市公司的股票由證券交易所依法終止上市交易。在收購行為完成前，其余仍持有被收購公司股票的股東，有權(quán)在收購報(bào)告書規(guī)定的合理期限內(nèi)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。
第四十五條 收購期限屆滿后15 日內(nèi)，收購人應(yīng)當(dāng)向證券交易所提交關(guān)于收購情況的書面報(bào)告，并予以公告。
第四十六條 除要約方式外，投資者不得在證券交易所外公開求購上市公司的股份。
第四章 協(xié)議收購
第四十七條 收購人通過協(xié)議方式在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份達(dá)到或者超過該公司已發(fā)行股份的5%，但未超過30%的，按照本辦法第二章的規(guī)定辦理。
收購人擁有權(quán)益的股份達(dá)到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)依法向該上市公司的股東發(fā)出全面要約或者部分要約。符合本辦法第六章規(guī)定情形的，收購人可以向中國證監(jiān)會申請免除發(fā)出要約。
收購人擬通過協(xié)議方式收購一個上市公司的股份超過30%的，超過30%的部分，應(yīng)當(dāng)改以要約方式進(jìn)行;但符合本辦法第六章規(guī)定情形的，收購人可以向中國證監(jiān)會申請免除發(fā)出要約。收購人在取得中國證監(jiān)會豁免后，履行其收購協(xié)議;未取得中國證監(jiān)會豁免且擬繼續(xù)履行其收購協(xié)議的，或者不申請豁免的，在履行其收購協(xié)議前，應(yīng)當(dāng)發(fā)出全面要約。
第四十八條 以協(xié)議方式收購上市公司股份超過30%，收購人擬依據(jù)本辦法第六章的規(guī)定申請豁免的，應(yīng)當(dāng)在與上市公司股東達(dá)成收購協(xié)議之日起3 日內(nèi)編制上市公司收購報(bào)告書，提交豁免申請，委托財(cái)務(wù)顧問向中國證監(jiān)會、證券交易所提交書面報(bào)告，通知被收購公司，并公告上市公司收購報(bào)告書摘要。
收購人自取得中國證監(jiān)會的豁免之日起3 日內(nèi)公告其收購報(bào)告書、財(cái)務(wù)顧問專業(yè)意見和律師出具的法律意見書;收購人未取得豁免的，應(yīng)當(dāng)自收到中國證監(jiān)會的決定之日起3 日內(nèi)予以公告，并按照本辦法第六十一條第二款的規(guī)定辦理。
第四十九條 依據(jù)前條規(guī)定所作的上市公司收購報(bào)告書，須披露本辦法第二十九條第(一)項(xiàng)至第(六)項(xiàng)和第(九)項(xiàng)至第(十四)項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)容及收購協(xié)議的生效條件和付款安排。
已披露收購報(bào)告書的收購人在披露之日起6 個月內(nèi)，因權(quán)益變動需要再次報(bào)告、公告的，可以僅就與前次報(bào)告書不同的部分作出報(bào)告、公告;超過6 個月的，應(yīng)當(dāng)按照本辦法第二章的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)。
第五十條 收購人公告上市公司收購報(bào)告書時，應(yīng)當(dāng)提交以下備查文件：
(一)中國公民的身份證明，或者在中國境內(nèi)登記注冊的法人、其他組織的證明文件;
(二)基于收購人的實(shí)力和從業(yè)經(jīng)驗(yàn)對上市公司后續(xù)發(fā)展計(jì)劃可行性的說明，收購人擬修改公司章程、改選公司董事會、改變或者調(diào)整公司主營業(yè)務(wù)的，還應(yīng)當(dāng)補(bǔ)充其具備規(guī)范運(yùn)作上市公司的管理能力的說明;
(三)收購人及其關(guān)聯(lián)方與被收購公司存在同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易的，應(yīng)提供避免同業(yè)競爭等利益沖突、保持被收購公司經(jīng)營獨(dú)立性的說明;
(四)收購人為法人或者其他組織的，其控股股東、實(shí)際控制人最近2 年未變更的說明;
(五)收購人及其控股股東或?qū)嶋H控制人的核心企業(yè)和核心業(yè)務(wù)、關(guān)聯(lián)企業(yè)及主營業(yè)務(wù)的說明;收購人或其實(shí)際控制人為兩個或兩個以上的上市公司控股股東或?qū)嶋H控制人的，還應(yīng)當(dāng)提供其持股5%以上的上市公司以及銀行、信托公司、證券公司、保險(xiǎn)公司等其他金融機(jī)構(gòu)的情況說明;
(六)財(cái)務(wù)顧問關(guān)于收購人最近3 年的誠信記錄、收購資金來源合法性、收購人具備履行相關(guān)承諾的能力以及相關(guān)信息披露內(nèi)容真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性的核查意見;收購人成立未滿3 年的，財(cái)務(wù)顧問還應(yīng)當(dāng)提供其控股股東或者實(shí)際控制人最近3 年誠信記錄的核查意見。
境外法人或者境外其他組織進(jìn)行上市公司收購的，除應(yīng)當(dāng)提交第一款第(二)項(xiàng)至第(六)項(xiàng)規(guī)定的文件外，還應(yīng)當(dāng)提交以下文件：
(一)財(cái)務(wù)顧問出具的收購人符合對上市公司進(jìn)行戰(zhàn)略投資的條件、具有收購上市公司的能力的核查意見;
(二)收購人接受中國司法、仲裁管轄的聲明。
第五十一條 上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員、員工或者其所控制或者委托的法人或者其他組織，擬對本公司進(jìn)行收購或者通過本辦法第五章規(guī)定的方式取得本公司控制權(quán)(以下簡稱管理層收購)的，該上市公司應(yīng)當(dāng)具備健全且運(yùn)行良好的組織機(jī)構(gòu)以及有效的內(nèi)部控制制度，公司董事會成員中獨(dú)立董事的比例應(yīng)當(dāng)達(dá)到或者超過 1/2。公司應(yīng)當(dāng)聘請具有證券、期貨從業(yè)資格的資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)提供公司資產(chǎn)評估報(bào)告，本次收購應(yīng)當(dāng)經(jīng)董事會非關(guān)聯(lián)董事作出決議，且取得2/3 以上的獨(dú)立董事同意后，提交公司股東大會審議，經(jīng)出席股東大會的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。獨(dú)立董事發(fā)表意見前，應(yīng)當(dāng)聘請獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就本次收購出具專業(yè)意見，獨(dú)立董事及獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問的意見應(yīng)當(dāng)一并予以公告。
上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員存在《公司法》第一百四十八條規(guī)定情形，或者最近3 年有證券市場不良誠信記錄的，不得收購本公司。
第五十二條 以協(xié)議方式進(jìn)行上市公司收購的，自簽訂收購協(xié)議起至相關(guān)股份完成過戶的期間為上市公司收購過渡期(以下簡稱過渡期)。在過渡期內(nèi)，收購人不得通過控股股東提議改選上市公司董事會，確有充分理由改選董事會的，來自收購人的董事不得超過董事會成員的1/3;被收購公司不得為收購人及其關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保;被收購公司不得公開發(fā)行股份募集資金，不得進(jìn)行重大購買、出售資產(chǎn)及重大投資行為或者與收購人及其關(guān)聯(lián)方進(jìn)行其他關(guān)聯(lián)交易，但收購人為挽救陷入危機(jī)或者面臨嚴(yán)重財(cái)務(wù)困難的上市公司的情形除外。
第五十三條 上市公司控股股東向收購人協(xié)議轉(zhuǎn)讓其所持有的上市公司股份的，應(yīng)當(dāng)對收購人的主體資格、誠信情況及收購意圖進(jìn)行調(diào)查，并在其權(quán)益變動報(bào)告書中披露有關(guān)調(diào)查情況。
控股股東及其關(guān)聯(lián)方未清償其對公司的負(fù)債，未解除公司為其負(fù)債提供的擔(dān)保，或者存在損害公司利益的其他情形的，被收購公司董事會應(yīng)當(dāng)對前述情形及時予以披露，并采取有效措施維護(hù)公司利益。
第五十四條 協(xié)議收購的相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理擬轉(zhuǎn)讓股份的臨時保管手續(xù)，并可以將用于支付的現(xiàn)金存放于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)指定的銀行。
第五十五條 收購報(bào)告書公告后，相關(guān)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則，在證券交易所就本次股份轉(zhuǎn)讓予以確認(rèn)后，憑全部轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)存放于雙方認(rèn)可的銀行賬戶的證明，向證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請解除擬協(xié)議轉(zhuǎn)讓股票的臨時保管，并辦理過戶登記手續(xù)。
一、《辦法》的目的和意義
為什么選擇現(xiàn)在推出這一法規(guī)，它有著什么樣的政策背景？《辦法》稱“為規(guī)范上市公 司收購活動，促進(jìn)證券市場資源的優(yōu)化配置，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，維護(hù)證券市場的正常 秩序”，市場人士也普遍認(rèn)為此舉將有效遏制虛假股權(quán)收購，推動健康的股權(quán)轉(zhuǎn)讓和上市公 司實(shí)質(zhì)性資產(chǎn)重組。
不過如果聯(lián)系如下兩個背景來理解其意義可能更深刻一些：一是停止通過國內(nèi)證券市場 減持國有股的嘗試以后，國有股通過其它方式進(jìn)行減持的緊迫性更強(qiáng)了，尤其是通過協(xié)議轉(zhuǎn) 讓的方式減持將越來越多，這樣就必然涉及到上市公司收購的問題；二是加入世貿(mào)組織以后 外資參股購并上市公司的現(xiàn)象必然從無到有，越來越普遍，而且外資購并國有企業(yè)的辦法正 在緊張擬訂中，也需要有關(guān)于上市公司收購兼并的一般規(guī)范作為基礎(chǔ)。因此筆者認(rèn)為《辦法 》的出臺是適應(yīng)證券市場宏觀經(jīng)濟(jì)背景和市場發(fā)展的重要舉措，將極大地推動證券市場并購 的興起。
二、上市公司收購的概念界定
《辦法》第一次準(zhǔn)確地就此概念進(jìn)行界定，投資者通過在證券交易所的股份轉(zhuǎn)讓或者在 證券交易所外合法獲得對該上市公司股東權(quán)益的實(shí)際控制，從而導(dǎo)致或者可能導(dǎo)致其對該上 市公司擁有實(shí)際控制權(quán)的行為和事實(shí)。這一界定強(qiáng)調(diào)了收購有兩種方式：要約收購和協(xié)議收 購方式。
三、收購以后的持有期限
上市公司多次重組依然沒有多大起色的現(xiàn)象在目前的股市比比皆是，其中根本原因就是 許多收購方并不是以長線投資的心態(tài)收購上市公司股權(quán)，而是出于投機(jī)炒做的目的在上市公 司或二級市場撈一把就走。因此嚴(yán)格規(guī)定收購以后的持有期限對杜絕投機(jī)炒做是非常必要的 。
證券法原來規(guī)定在收購?fù)瓿珊笾辽?個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，《辦法》將此期限延長到12個月 ，可以更有效地杜絕那些短線投機(jī)客對上市公司炒做式的所謂收購重組。
四、收購的支付方式
《辦法》第八條規(guī)定，收購股權(quán)的支付方式不局限于傳統(tǒng)的現(xiàn)金支付，還可以用依法可 以轉(zhuǎn)讓的證券以及法律、行政法規(guī)允許的其它合法支付方式，這是向成熟股市做法的學(xué)習(xí)借 鑒。國外的股權(quán)收購可以是現(xiàn)金收購、股票收購以及綜合證券收購，尤其是綜合證券收購方 式越來越普及，這樣可以有效降低收購方的資金壓力。
《辦法》第九條規(guī)定“被收購公司不得向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助”，一方面是 針對此前上市公司收購中出現(xiàn)的問題提出的，目的在于杜絕上市公司管理層與收購方聯(lián)手， 在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過程中損害中小股東的利益。另一方面更主要的是針對管理層收購以及上市公司 全體員工收購可能存在的問題提出，作為上市公司的管理人，最有可能讓上市公司為管理層 收購提供融資或融資擔(dān)保，從而損害中小股東的利益，因此有必要加以禁止。
五、收購方的資格審查
《辦法》禁止收購人在不具備實(shí)際履行能力的情況下發(fā)出收購要約，收購人應(yīng)當(dāng)聘請具 有證券從業(yè)資格的財(cái)務(wù)顧問，對收購人履行要約收購的能力以及所采用的非現(xiàn)金支付方式的 可行性進(jìn)行分析，出具財(cái)務(wù)顧問報(bào)告，確認(rèn)收購人有能力實(shí)際履行本項(xiàng)收購要約，并對此予 以擔(dān)保。
此舉目的在于禁止不具備收購能力的機(jī)構(gòu)假借收購之名操縱市場的行為，一方面保護(hù)上 市公司利益不受惡意收購者的侵害，一方面保護(hù)二級市場的正常交易不受虛假收購的沖擊。 前者案例如成都聯(lián)益的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，后者案例如當(dāng)初蘇三山（0518）散布的虛假信息。
六、管理層收購得到認(rèn)可
在聘請具有證券從業(yè)資格的獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問就被收購公司的財(cái)務(wù)狀況進(jìn)行分析的問題上， 如果收購人為被收購公司的高級管理人員或者全體員工時，應(yīng)當(dāng)由被收購公司的獨(dú)立董事聘 請上述中介機(jī)構(gòu)。這一規(guī)定意義不僅于此，管理層收購的概念一直就沒有明確說法，許多上 市公司實(shí)施的管理層收購對投資者來說都有暗箱操作的感覺，是否存在違規(guī)之處或損害中小 投資者利益的現(xiàn)象都不得而知?！掇k法》中的提法至少認(rèn)可了管理層收購的存在。
比較遺憾的是，《辦法》中沒有就管理層收購這一新生事物做出明確的界定和規(guī)范，不 利于上市公司通過實(shí)施管理層收購改善股權(quán)結(jié)構(gòu)和引進(jìn)股權(quán)激勵機(jī)制，也不利于市場各方加 強(qiáng)對管理層收購規(guī)范運(yùn)作的監(jiān)督。
七、關(guān)于反收購條款
雖然沒有明確說明禁止進(jìn)行反收購，但是《辦法》確實(shí)規(guī)定被收購公司的董事、監(jiān)事、 高級管理人員不得針對收購行為采取損害上市公司及其全體股東的合法權(quán)益的措施，相關(guān)措 施必須事先經(jīng)過股東大會批準(zhǔn)的除外。但是由此產(chǎn)生的問題是，面對惡意收購行為，上市公 司管理層如何采取正當(dāng)防衛(wèi)措施以保護(hù)上市公司利益和中小投資者利益呢？
八、收購人應(yīng)當(dāng)公平對待被收購公司所有股東
公平性體現(xiàn)在兩方面：一是持有被收購公司的同一類股份的股東應(yīng)當(dāng)?shù)玫酵却?；?是要約價(jià)格應(yīng)根據(jù)上市股份與非上市股份的不同，分別基于市場價(jià)格和每股凈資產(chǎn)價(jià)格合理 確定。
九、要約收購義務(wù)及其豁免
收購人持有被收購公司已發(fā)行的股份達(dá)到30％，依法履行信息披露義務(wù)后繼續(xù)增持股份 的，應(yīng)當(dāng)向該上市公司的所有股東發(fā)出收購其所持有的全部股份的要約。
有三種情況可以申請豁免要約收購義務(wù)，其中包括收購人通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓、行政劃撥、繼 承、贈與等方式持有上市公司股份預(yù)計(jì)超過30％的；以及因收購人主體資格、股份種類等限 制，可以只向部分股東發(fā)出收購要約。
這里對什么情況下可以申請豁免做了詳細(xì)規(guī)定，而且針對目前我國證券市場特有的股權(quán) 結(jié)構(gòu)以及一些特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式區(qū)分了不同的豁免規(guī)定，包括豁免受理審批、豁免申請備 案以及部分豁免等。
第一條 為規(guī)范已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售行為，啟動住房消費(fèi)，滿足居民改善居住條件的需要，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定，結(jié)合我省實(shí)際，制定本辦法。
第二條 本辦法適用于四川省城鎮(zhèn)（含獨(dú)立工礦區(qū)）已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房首次上市出售的管理。
第三條 本辦法所稱的已購公有住房，是指城鎮(zhèn)職工（含居民，下同）根據(jù)國家和縣以上人民政府有關(guān)城鎮(zhèn)住房制度改革政策規(guī)定按成本價(jià)格購買的公有住房。
本辦法所稱的經(jīng)濟(jì)適用住房，是指城鎮(zhèn)職工（含居民，下同）按市、縣人民政府指導(dǎo)價(jià)購買的國家給予優(yōu)惠政策建造的住房，包括安居房、廣廈房、解危解困房和集資合作建設(shè)的住房。
第四條 已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售必須依法進(jìn)行，遵循自愿、平等、等價(jià)有償?shù)脑瓌t，成交價(jià)格由買賣雙方協(xié)商議定，其合法權(quán)益受法律保護(hù)。
第五條 已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房出售后，該職工不得以任何理由再按照成本價(jià)購買公有住房，也不得購買政府提供優(yōu)惠政策的經(jīng)濟(jì)適用住房或租住公有廉租住房。
第六條 市、縣人民政府應(yīng)當(dāng)在建立職工家庭住房檔案，清理、糾正違規(guī)住房，并根據(jù)本辦法制定當(dāng)?shù)毓凶》亢徒?jīng)濟(jì)適用住房上市出售實(shí)施方案的基礎(chǔ)上，經(jīng)省人民政府批準(zhǔn)后，開放已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房交易市場。
第七條 省人民政府建設(shè)行政主管部門負(fù)責(zé)全省已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售的管理工作。
各市、州、縣人民政府和地區(qū)行政公署房地產(chǎn)管理部門負(fù)責(zé)本行政區(qū)域內(nèi)的已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售管理工作。
第二章 出售條件
第八條 職工已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房，在取得合法房屋產(chǎn)權(quán)證書后，可以上市出售；但有下列情形之一的，不得上市出售：
（一）超過其住房面積控制標(biāo)準(zhǔn)部分（不含公攤面積）未按規(guī)定以市場價(jià)補(bǔ)足差價(jià)的已購公有住房；
（二）超過其住房面積控制標(biāo)準(zhǔn)部分未按規(guī)定補(bǔ)交稅費(fèi)的已購經(jīng)濟(jì)適用住房；
（三）超過其住房面積控制標(biāo)準(zhǔn)購占兩套以上公有住房、經(jīng)濟(jì)適用住房的，或者以非市場租金租住公有住房又按住房制度改革政策購買的公有住房、經(jīng)濟(jì)適用住房；
（四）利用公款超標(biāo)準(zhǔn)裝修，超標(biāo)準(zhǔn)部分未按規(guī)定補(bǔ)足裝修費(fèi)用的；
（五）上市出售后會形成新的住房困難的；
（六）以分期付款或抵押貸款方式購買，但房價(jià)款尚未付清或未經(jīng)抵押權(quán)人同意上市出售的；
（七）處于房屋拆遷公告范圍內(nèi)的；
（八）擅自改變房屋使用性質(zhì)的；
（九）法律、法規(guī)以及縣以上人民政府規(guī)定的其他情形。
第九條 與機(jī)關(guān)辦公區(qū)、學(xué)校教學(xué)區(qū)和企事業(yè)單位生產(chǎn)區(qū)、工作區(qū)分割不開的已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房，只能向原產(chǎn)權(quán)單位或者單位職工出售。
第三章 出售程序
第十條 市（縣）人民政府房地產(chǎn)管理部門應(yīng)在房地產(chǎn)交易市場設(shè)立已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售服務(wù)專柜，房地產(chǎn)交易管理部門、產(chǎn)權(quán)管理部門、住房制度改革管理部門實(shí)行聯(lián)合辦公，為職工出售已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房辦理有關(guān)手續(xù)提供便利。
第十一條 職工出售已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房，應(yīng)到房地產(chǎn)交易市場公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售服務(wù)專柜，向房地產(chǎn)交易管理部門提出申請，填報(bào)已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售申請表，并提交下列材料：
（一）房屋所有權(quán)證書、土地使用權(quán)證書；
（二）房屋所有權(quán)人（含共有權(quán)人）簽署的同意出售的書面意見；
（三）房屋所有權(quán)人（含共有權(quán)人）身份證及戶籍證明；
（四）購房專用發(fā)票或有效付款憑證；
（五）職工及其配偶所在單位出具的已購公有住房或經(jīng)濟(jì)適用住房是否超標(biāo)，超標(biāo)部分是否按規(guī)定補(bǔ)差，有無違規(guī)購占住房，是否已作糾正的證明。已建立職工家庭住房檔案的，可不再提交單位證明。
第十二條 房地產(chǎn)交易管理部門在受理申請后，應(yīng)當(dāng)會同縣以上住房制度改革管理部門對是否符合售房條件進(jìn)行審核；房屋產(chǎn)權(quán)管理部門應(yīng)在該申請出售房屋的所在地公告售房信息，并對該房屋面積進(jìn)行復(fù)核。
自公告售房信息之日起7個工作日內(nèi)，單位和個人可對該房屋上市出售提出異議；該房屋原產(chǎn)權(quán)單位可提出同等條件下保留優(yōu)先購買權(quán)的書面意見。
房地產(chǎn)交易管理部門應(yīng)自收到申請之日起15日內(nèi)，根據(jù)審核和公告情況，作出是否準(zhǔn)予該房屋上市出售的書面答復(fù)。準(zhǔn)予出售的，應(yīng)通知保留優(yōu)先購買權(quán)的原產(chǎn)權(quán)單位參與交易。
第十三條 已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售的買賣當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)依法簽訂房屋買賣合同，如實(shí)申報(bào)成交價(jià)格，經(jīng)房地產(chǎn)交易管理部門核實(shí)后，按規(guī)定繳交有關(guān)稅費(fèi)。房屋產(chǎn)權(quán)管理部門應(yīng)自交易過戶手續(xù)完畢之日起30日內(nèi)，辦理房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，發(fā)放房屋所有權(quán)證。
第十四條 已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房出售時，房屋所有權(quán)和該房屋所占用的土地使用權(quán)同時轉(zhuǎn)移，買方應(yīng)憑變更后的房屋所有權(quán)證書到土地管理部門辦理土地使用權(quán)變更登記。
尚未領(lǐng)取土地使用權(quán)證書的已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房在2000年底以前需上市出售的，房屋所有權(quán)人可以憑房屋所有權(quán)證到房地產(chǎn)交易管理部門先行辦理交易過戶手續(xù)，辦理完房屋所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)之日起30日內(nèi)，由買方持變更后的房屋所有權(quán)證書到土地管理部門辦理土地使用權(quán)變更登記手續(xù)。辦理土地使用權(quán)證書，除工本費(fèi)外，不得收取其他任何手續(xù)費(fèi)。
第十五條 已購公有住房實(shí)際復(fù)核面積與房屋所有權(quán)證書標(biāo)明面積不符的，以實(shí)際復(fù)核面積為準(zhǔn)。實(shí)際復(fù)核面積大于房屋所有權(quán)證書標(biāo)明面積的，在該購房職工住房面積控制標(biāo)準(zhǔn)范圍內(nèi)的部分按購房當(dāng)年房改成本價(jià)、超過住房面積控制標(biāo)準(zhǔn)的部分按購房當(dāng)年市場價(jià)，向原產(chǎn)權(quán)單位補(bǔ)足購房款后，方可上市出售。
第四章 交易稅費(fèi)
第十六條 已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售，按國家現(xiàn)行規(guī)定繳交下列稅費(fèi)：
（一）出售居住超過一年的已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房，免繳營業(yè)稅；居住不足一年的，營業(yè)稅按銷售價(jià)減去購入原價(jià)后的差額計(jì)繳；
（二）買方暫按當(dāng)?shù)貓?zhí)行的契稅稅率標(biāo)準(zhǔn)減半繳納契稅；
（三）買賣雙方分別按成交價(jià)的0.5‰繳納印花稅；
（四）普通住宅暫免繳納土地增值稅；
（五）買方按所購住房座落位置的標(biāo)定地價(jià)的10％、沒有標(biāo)定地價(jià)的按成交價(jià)的1％繳納土地出讓金；
（六）按成交價(jià)的0.5％交納交易手續(xù)費(fèi)（含房屋產(chǎn)權(quán)登記費(fèi)等），由買賣雙方各負(fù)擔(dān)一半；
（七）房屋所有權(quán)證、土地使用權(quán)證工本費(fèi)各按10元交納。
國家稅費(fèi)政策有新規(guī)定的，從其規(guī)定。
第十七條 鼓勵職工家庭為改善居住條件，將已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售換購住房。已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售后一年內(nèi)，該戶家庭按照市場價(jià)購買住房的，或者已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售前一年內(nèi)，該戶家庭已按照市場價(jià)購買住房的，按房屋產(chǎn)權(quán)交換繳交稅費(fèi)。
第十八條 職工按本辦法規(guī)定以市場價(jià)出售已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房，在依法繳交稅費(fèi)后，其收入歸職工所有。
第五章 房屋售后維修
第十九條 已購公有住房上市出售后，房屋維修仍按照上市出售前已購公有住房售后維修管理的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，職工原繳納的住房共用部位、共用設(shè)施設(shè)備維修基金的結(jié)余部分不予退還，隨房屋產(chǎn)權(quán)同時過戶。
第六章 罰則
第二十條 違反本辦法第五條的規(guī)定，將已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售后，又以非法手段按照成本價(jià)購買公有住房或者政府提供優(yōu)惠政策建設(shè)的經(jīng)濟(jì)適用住房的，由縣以上人民政府房地產(chǎn)行政主管部門責(zé)令其退回所購房屋或者按照商品房市場價(jià)格補(bǔ)齊房價(jià)款，并處1萬元以上3萬元以下罰款；以非法手段租住公有廉租住房的，責(zé)令退還公有廉租住房，按市場住房出租標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)交租金，并可處相當(dāng)于補(bǔ)交租金金額的罰款，但最高不得超過3萬元。
第二十一條 采取欺騙手段，將不得上市出售的已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房上市出售的，由縣以上人民政府房地產(chǎn)行政主管部門沒收違法所得，并處3萬元以下罰款。
第二十二條 從事公有廉租住房出租管理工作的人員違反本辦法規(guī)定出租公有廉租住房的，由縣以上人民政府房地產(chǎn)行政主管部門處以相當(dāng)于承租人按市場住房出租標(biāo)準(zhǔn)補(bǔ)交租金金額的罰款，但最高不得超過3萬元；并由其所在單位或上級主管部門給予行政處分。
第二十三條 從事已購公有住房和經(jīng)濟(jì)適用住房出售管理工作的人員弄虛作假、玩忽職守、濫用職權(quán)、徇私舞弊、索賄受賄的，由所在單位或者上級主管部門給予行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
第二十四條 依照本辦法第二十條、第二十一條和第二十二條收取的罰款、補(bǔ)交房價(jià)款、補(bǔ)交租金和沒收的違法所得，應(yīng)一并上交財(cái)政。
第二十五條 當(dāng)事人對行政處罰決定不服的，可依法申請行政復(fù)議或提起行政訴訟。
第七章 附則
收購人的權(quán)利包括一般權(quán)利和收購過程中的具體權(quán)利兩種。
一般權(quán)利。一般權(quán)利是收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所享有的基本權(quán)利，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般權(quán)利主要表現(xiàn)為，其作為投資者和收購人的合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)，而不應(yīng)受到侵害。具體來說，收購人同時也是證券市場上的股權(quán)投資者，應(yīng)當(dāng)與一般投資者享有平等的權(quán)利，不應(yīng)有凌駕于一般投資者之上的特權(quán)，但應(yīng)當(dāng)維護(hù)他作為一個投資者的合法權(quán)益。此外作為收購人，有權(quán)利按《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定發(fā)動和實(shí)施上市公司收購，其合法權(quán)益受到保護(hù)。
收購過程中的具體權(quán)利。A、根據(jù)《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定，選擇（在要約收購時）或協(xié)商選擇（在協(xié)議收購時）收購支付方式。B、按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則和要求，申請辦理股份轉(zhuǎn)讓（在協(xié)議收購時）和過戶登記手續(xù)。C、收購人取消收購計(jì)劃，未涉及不當(dāng)行為調(diào)查的，可以申請解除對履約保證金的凍結(jié)或者對證券的保管。D、收購人在收購要約有效期限內(nèi)可以按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定更改收購要約條件。E、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定選擇收購方式。F、收購人向中國證監(jiān)會報(bào)送要約收購報(bào)告書后，可以按規(guī)定申請取消收購計(jì)劃。G、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定申請和取得要約收購義務(wù)豁免的權(quán)利。H、在出現(xiàn)競爭要約時，所有要約收購人享有被收購公司董事會公平對待的權(quán)利。
2、收購人的義務(wù)
同樣，收購人的義務(wù)也包括一般義務(wù)和收購過程中的具體義務(wù)兩種。
一般義務(wù)。與一般權(quán)利相對應(yīng)，一般義務(wù)是指收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所應(yīng)履行的基本義務(wù)，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般義務(wù)主要有：A、收購人應(yīng)當(dāng)遵守國家法律、法規(guī)、規(guī)章和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定。這是收購人應(yīng)當(dāng)履行的最基本的義務(wù)。B、收購人進(jìn)行上市公司收購，應(yīng)當(dāng)遵守該辦法規(guī)定的收購規(guī)則，并按照該辦法的規(guī)定及時履行報(bào)告、公告義務(wù)。也就是說，收購人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真、忠實(shí)地履行信息披露義務(wù)。C、收購人應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則，應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，自覺維護(hù)證券市場秩序。這是確保證券市場規(guī)范、穩(wěn)健運(yùn)作所應(yīng)遵循的基本法則，當(dāng)然也是收購人必須恪守的基本原則。D、收購人所報(bào)告、公告的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。這是為了加大上市公司收購方面的信息披露力度，促使信息披露更加充分，增強(qiáng)上市公司收購的透明度。E、收購人不得利用上市公司收購散布虛假信息，擾亂市場秩序或者進(jìn)行其他欺詐活動。其目的是為了維持一個公平、高效和透明的市場秩序，這是保證上市公司收購活動正常、順利開展的前提條件之一。F、收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。G、收購人應(yīng)當(dāng)具備實(shí)際履約能力，不具備履約能力的，不得發(fā)動上市公司收購。顯然，這是收購人發(fā)動上市公司收購的重要前提。H、強(qiáng)制要約收購義務(wù)。I、收購人對其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。這就要求收購人在作出上市公司收購決策時必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
收購過程中的具體義務(wù)。根據(jù)上市公司收購方式的不同，收購人的具體義務(wù)可以劃分為協(xié)議收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)和要約收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)。參見《上市公司收購管理辦法》的第二、三章的有關(guān)條款規(guī)定，這里不再贅述。
3、收購人違反《上市公司收購管理辦法》應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
這部分內(nèi)容參見《上市公司收購管理辦法》第五章的有關(guān)條款規(guī)定。
綜觀該管理辦法的條文，我們可以看出，《上市公司收購管理辦法》規(guī)定的收購人義務(wù)、責(zé)任條款明顯多于權(quán)利條款，使得收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任之間不匹配、不適應(yīng)。從上市公司收購立法的價(jià)值取向上來講，監(jiān)管層對收購人的收購行為進(jìn)行了比較嚴(yán)格的約束。雖然這有利于規(guī)范上市公司的收購行為，維持一個公平、高效、透明的市場秩序，保護(hù)被收購公司及其股東的合法權(quán)益，但是如果對收購人的收購行為限制或約束得過多，將會阻礙收購活動的正常、有序開展，影響控制權(quán)市場的培育和發(fā)展，不利于提高資本的配置效率和利用效率。因此，如何促使收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任相匹配、相適應(yīng)，是上市公司收購立法價(jià)值取向所應(yīng)考慮的重要因素。當(dāng)然，我們不得不承認(rèn)，這種立法的出發(fā)點(diǎn)主要是考慮到，目前我國上市公司收購市場的法制化環(huán)境還很薄弱，從嚴(yán)規(guī)定有其合理性。但是，隨著我國收購法律制度的逐步完善，應(yīng)當(dāng)促使收購人的責(zé)權(quán)利相匹配、相對等，并逐步放寬有關(guān)的限制，從而促進(jìn)我國控制權(quán)市場的規(guī)范、穩(wěn)健發(fā)展。
二、被收購人
1、被收購人的界定
對上市公司的收購是指投資者依法購買上市公司已發(fā)行的股份以達(dá)到對其控股或者兼并目的的行為，被收購人是指上市公司收購所指向的目標(biāo)和對象，即被收購的上市公司。被收購人是一個比較籠統(tǒng)的概念，其內(nèi)涵不是很明確。在我國《上市公司收購管理辦法》中，被收購人有三種表述，即被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會，這種表述比較科學(xué)、合理。被收購人按通常理解為目標(biāo)公司。需要注意的是，無論是協(xié)議收購還是要約收購，交易標(biāo)的雖然均為上市公司的股票，但收購人的交易對方為持有該等股票的股東，這屬于兩個不同層面的問題。此外，由于被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會屬于不同的民事主體，所以從道理上講，應(yīng)當(dāng)對他們各自的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任嚴(yán)格區(qū)分，不能加以混淆。但下文討論的被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不是以被收購人的劃分為依據(jù)，而是以上市公司收購的類型劃分為依據(jù)，因此將這三者的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任還是歸結(jié)為被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。
2、協(xié)議收購和要約收購中被收購人共同的權(quán)利、義務(wù)
根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，協(xié)議收購和要約收購中被收購人可以享有的共同權(quán)利有：收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。反過來說，被收購公司及其股東的合法權(quán)益享有依法得到維護(hù)的權(quán)利。收購人對其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。也就是說，被收購公司及其股東有權(quán)要求收購人在作出上市公司收購決策時必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
協(xié)議收購和要約收購中被收購人應(yīng)當(dāng)履行的共同義務(wù)有：禁止不具備實(shí)際履約能力的收購人進(jìn)行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。這里，后一句話是對前一句話的補(bǔ)充說明。因?yàn)榫邆鋵?shí)際的履約能力是收購人發(fā)動上市公司收購的重要前提條件，否則他就不能發(fā)動上市公司收購，因此被收購公司也就不能向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。上市公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員對其所任職的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)。被收購公司在收購期間有更換董事或者董事辭任情形的，公司應(yīng)當(dāng)說明原因，并做出公告。
3、協(xié)議收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第二章的有關(guān)條款規(guī)定。
4、要約收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第三章的有關(guān)條款規(guī)定。
收購人的權(quán)利包括一般權(quán)利和收購過程中的具體權(quán)利兩種。
(1)一般權(quán)利。一般權(quán)利是收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所享有的基本權(quán)利，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般權(quán)利主要表現(xiàn)為，其作為投資者和收購人的合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)，而不應(yīng)受到侵害。具體來說，收購人同時也是證券市場上的股權(quán)投資者，應(yīng)當(dāng)與一般投資者享有平等的權(quán)利，不應(yīng)有凌駕于一般投資者之上的特權(quán)，但應(yīng)當(dāng)維護(hù)他作為一個投資者的合法權(quán)益。此外作為收購人，有權(quán)利按《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定發(fā)動和實(shí)施上市公司收購，其合法權(quán)益受到保護(hù)。
(2)收購過程中的具體權(quán)利。A、根據(jù)《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定，選擇（在要約收購時）或協(xié)商選擇（在協(xié)議收購時）收購支付方式。B、按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則和要求，申請辦理股份轉(zhuǎn)讓（在協(xié)議收購時）和過戶登記手續(xù)。C、收購人取消收購計(jì)劃，未涉及不當(dāng)行為調(diào)查的，可以申請解除對履約保證金的凍結(jié)或者對證券的保管。D、收購人在收購要約有效期限內(nèi)可以按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定更改收購要約條件。E、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定選擇收購方式。F、收購人向中國證監(jiān)會報(bào)送要約收購報(bào)告書后，可以按規(guī)定申請取消收購計(jì)劃。G、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定申請和取得要約收購義務(wù)豁免的權(quán)利。H、在出現(xiàn)競爭要約時，所有要約收購人享有被收購公司董事會公平對待的權(quán)利。
2、收購人的義務(wù)
同樣，收購人的義務(wù)也包括一般義務(wù)和收購過程中的具體義務(wù)兩種。
(1)一般義務(wù)。與一般權(quán)利相對應(yīng)，一般義務(wù)是指收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所應(yīng)履行的基本義務(wù)，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般義務(wù)主要有：A、收購人應(yīng)當(dāng)遵守國家法律、法規(guī)、規(guī)章和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定。這是收購人應(yīng)當(dāng)履行的最基本的義務(wù)。B、收購人進(jìn)行上市公司收購，應(yīng)當(dāng)遵守該辦法規(guī)定的收購規(guī)則，并按照該辦法的規(guī)定及時履行報(bào)告、公告義務(wù)。也就是說，收購人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真、忠實(shí)地履行信息披露義務(wù)。C、收購人應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則，應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，自覺維護(hù)證券市場秩序。這是確保證券市場規(guī)范、穩(wěn)健運(yùn)作所應(yīng)遵循的基本法則，當(dāng)然也是收購人必須恪守的基本原則。D、收購人所報(bào)告、公告的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。這是為了加大上市公司收購方面的信息披露力度，促使信息披露更加充分，增強(qiáng)上市公司收購的透明度。E、收購人不得利用上市公司收購散布虛假信息，擾亂市場秩序或者進(jìn)行其他欺詐活動。其目的是為了維持一個公平、高效和透明的市場秩序，這是保證上市公司收購活動正常、順利開展的前提條件之一。F、收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。G、收購人應(yīng)當(dāng)具備實(shí)際履約能力，不具備履約能力的，不得發(fā)動上市公司收購。顯然，這是收購人發(fā)動上市公司收購的重要前提。H、強(qiáng)制要約收購義務(wù)。I、收購人對其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。這就要求收購人在作出上市公司收購決策時必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
(2)收購過程中的具體義務(wù)。根據(jù)上市公司收購方式的不同，收購人的具體義務(wù)可以劃分為協(xié)議收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)和要約收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)。參見《上市公司收購管理辦法》的第二、三章的有關(guān)條款規(guī)定，這里不再贅述。
3、收購人違反《上市公司收購管理辦法》應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
這部分內(nèi)容參見《上市公司收購管理辦法》第五章的有關(guān)條款規(guī)定。
綜觀該管理辦法的條文，我們可以看出，《上市公司收購管理辦法》規(guī)定的收購人義務(wù)、責(zé)任條款明顯多于權(quán)利條款，使得收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任之間不匹配、不適應(yīng)。從上市公司收購立法的價(jià)值取向上來講，監(jiān)管層對收購人的收購行為進(jìn)行了比較嚴(yán)格的約束。雖然這有利于規(guī)范上市公司的收購行為，維持一個公平、高效、透明的市場秩序，保護(hù)被收購公司及其股東的合法權(quán)益，但是如果對收購人的收購行為限制或約束得過多，將會阻礙收購活動的正常、有序開展，影響控制權(quán)市場的培育和發(fā)展，不利于提高資本的配置效率和利用效率。因此，如何促使收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任相匹配、相適應(yīng)，是上市公司收購立法價(jià)值取向所應(yīng)考慮的重要因素。當(dāng)然，我們不得不承認(rèn)，這種立法的出發(fā)點(diǎn)主要是考慮到，目前我國上市公司收購市場的法制化環(huán)境還很薄弱，從嚴(yán)規(guī)定有其合理性。但是，隨著我國收購法律制度的逐步完善，應(yīng)當(dāng)促使收購人的責(zé)權(quán)利相匹配、相對等，并逐步放寬有關(guān)的限制，從而促進(jìn)我國控制權(quán)市場的規(guī)范、穩(wěn)健發(fā)展。
二、被收購人
1、被收購人的界定
對上市公司的收購是指投資者依法購買上市公司已發(fā)行的股份以達(dá)到對其控股或者兼并目的的行為，被收購人是指上市公司收購所指向的目標(biāo)和對象，即被收購的上市公司。被收購人是一個比較籠統(tǒng)的概念，其內(nèi)涵不是很明確。在我國《上市公司收購管理辦法》中，被收購人有三種表述，即被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會，這種表述比較科學(xué)、合理。被收購人按通常理解為目標(biāo)公司。需要注意的是，無論是協(xié)議收購還是要約收購，交易標(biāo)的雖然均為上市公司的股票，但收購人的交易對方為持有該等股票的股東，這屬于兩個不同層面的問題。此外，由于被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會屬于不同的民事主體，所以從道理上講，應(yīng)當(dāng)對他們各自的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任嚴(yán)格區(qū)分，不能加以混淆。但下文討論的被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不是以被收購人的劃分為依據(jù)，而是以上市公司收購的類型劃分為依據(jù)，因此將這三者的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任還是歸結(jié)為被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。
2、協(xié)議收購和要約收購中被收購人共同的權(quán)利、義務(wù)
根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，協(xié)議收購和要約收購中被收購人可以享有的共同權(quán)利有：(1)收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。反過來說，被收購公司及其股東的合法權(quán)益享有依法得到維護(hù)的權(quán)利。(2)收購人對其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。也就是說，被收購公司及其股東有權(quán)要求收購人在作出上市公司收購決策時必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
協(xié)議收購和要約收購中被收購人應(yīng)當(dāng)履行的共同義務(wù)有：(1)禁止不具備實(shí)際履約能力的收購人進(jìn)行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。這里，后一句話是對前一句話的補(bǔ)充說明。因?yàn)榫邆鋵?shí)際的履約能力是收購人發(fā)動上市公司收購的重要前提條件，否則他就不能發(fā)動上市公司收購，因此被收購公司也就不能向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。(2)上市公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員對其所任職的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)。被收購公司在收購期間有更換董事或者董事辭任情形的，公司應(yīng)當(dāng)說明原因，并做出公告。
3、協(xié)議收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第二章的有關(guān)條款規(guī)定。
4、要約收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第三章的有關(guān)條款規(guī)定。
收購人的權(quán)利包括一般權(quán)利和收購過程中的具體權(quán)利兩種。
(1)一般權(quán)利。一般權(quán)利是收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所享有的基本權(quán)利，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般權(quán)利主要表現(xiàn)為，其作為投資者和收購人的合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)，而不應(yīng)受到侵害。具體來說，收購人同時也是證券市場上的股權(quán)投資者，應(yīng)當(dāng)與一般投資者享有平等的權(quán)利，不應(yīng)有凌駕于一般投資者之上的特權(quán)，但應(yīng)當(dāng)維護(hù)他作為一個投資者的合法權(quán)益。此外作為收購人，有權(quán)利按《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定發(fā)動和實(shí)施上市公司收購，其合法權(quán)益受到保護(hù)。
(2)收購過程中的具體權(quán)利。A、根據(jù)《上市公司收購管理辦法》和其他有關(guān)規(guī)定，選擇（在要約收購時）或協(xié)商選擇（在協(xié)議收購時）收購支付方式。B、按照證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)規(guī)則和要求，申請辦理股份轉(zhuǎn)讓（在協(xié)議收購時）和過戶登記手續(xù)。C、收購人取消收購計(jì)劃，未涉及不當(dāng)行為調(diào)查的，可以申請解除對履約保證金的凍結(jié)或者對證券的保管。D、收購人在收購要約有效期限內(nèi)可以按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定更改收購要約條件。E、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定選擇收購方式。F、收購人向中國證監(jiān)會報(bào)送要約收購報(bào)告書后，可以按規(guī)定申請取消收購計(jì)劃。G、按照《上市公司收購管理辦法》的規(guī)定申請和取得要約收購義務(wù)豁免的權(quán)利。H、在出現(xiàn)競爭要約時，所有要約收購人享有被收購公司董事會公平對待的權(quán)利。
2、收購人的義務(wù)
同樣，收購人的義務(wù)也包括一般義務(wù)和收購過程中的具體義務(wù)兩種。
(1)一般義務(wù)。與一般權(quán)利相對應(yīng)，一般義務(wù)是指收購人作為上市公司收購當(dāng)事人所應(yīng)履行的基本義務(wù)，貫穿于上市公司收購的全過程。根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》，收購人的一般義務(wù)主要有：A、收購人應(yīng)當(dāng)遵守國家法律、法規(guī)、規(guī)章和證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定。這是收購人應(yīng)當(dāng)履行的最基本的義務(wù)。B、收購人進(jìn)行上市公司收購，應(yīng)當(dāng)遵守該辦法規(guī)定的收購規(guī)則，并按照該辦法的規(guī)定及時履行報(bào)告、公告義務(wù)。也就是說，收購人應(yīng)當(dāng)認(rèn)真、忠實(shí)地履行信息披露義務(wù)。C、收購人應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正的原則，應(yīng)當(dāng)誠實(shí)守信，自覺維護(hù)證券市場秩序。這是確保證券市場規(guī)范、穩(wěn)健運(yùn)作所應(yīng)遵循的基本法則，當(dāng)然也是收購人必須恪守的基本原則。D、收購人所報(bào)告、公告的信息必須真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。這是為了加大上市公司收購方面的信息披露力度，促使信息披露更加充分，增強(qiáng)上市公司收購的透明度。E、收購人不得利用上市公司收購散布虛假信息，擾亂市場秩序或者進(jìn)行其他欺詐活動。其目的是為了維持一個公平、高效和透明的市場秩序，這是保證上市公司收購活動正常、順利開展的前提條件之一。F、收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。G、收購人應(yīng)當(dāng)具備實(shí)際履約能力，不具備履約能力的，不得發(fā)動上市公司收購。顯然，這是收購人發(fā)動上市公司收購的重要前提。H、強(qiáng)制要約收購義務(wù)。I、收購人對其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。這就要求收購人在作出上市公司收購決策時必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
(2)收購過程中的具體義務(wù)。根據(jù)上市公司收購方式的不同，收購人的具體義務(wù)可以劃分為協(xié)議收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)和要約收購情況下應(yīng)當(dāng)履行的具體義務(wù)。參見《上市公司收購管理辦法》的第二、三章的有關(guān)條款規(guī)定，這里不再贅述。
3、收購人違反《上市公司收購管理辦法》應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
這部分內(nèi)容參見《上市公司收購管理辦法》第五章的有關(guān)條款規(guī)定。
綜觀該管理辦法的條文，我們可以看出，《上市公司收購管理辦法》規(guī)定的收購人義務(wù)、責(zé)任條款明顯多于權(quán)利條款，使得收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任之間不匹配、不適應(yīng)。從上市公司收購立法的價(jià)值取向上來講，監(jiān)管層對收購人的收購行為進(jìn)行了比較嚴(yán)格的約束。雖然這有利于規(guī)范上市公司的收購行為，維持一個公平、高效、透明的市場秩序，保護(hù)被收購公司及其股東的合法權(quán)益，但是如果對收購人的收購行為限制或約束得過多，將會阻礙收購活動的正常、有序開展，影響控制權(quán)市場的培育和發(fā)展，不利于提高資本的配置效率和利用效率。因此，如何促使收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任相匹配、相適應(yīng)，是上市公司收購立法價(jià)值取向所應(yīng)考慮的重要因素。當(dāng)然，我們不得不承認(rèn)，這種立法的出發(fā)點(diǎn)主要是考慮到，目前我國上市公司收購市場的法制化環(huán)境還很薄弱，從嚴(yán)規(guī)定有其合理性。但是，隨著我國收購法律制度的逐步完善，應(yīng)當(dāng)促使收購人的責(zé)權(quán)利相匹配、相對等，并逐步放寬有關(guān)的限制，從而促進(jìn)我國控制權(quán)市場的規(guī)范、穩(wěn)健發(fā)展。
二、被收購人
1、被收購人的界定
對上市公司的收購是指投資者依法購買上市公司已發(fā)行的股份以達(dá)到對其控股或者兼并目的的行為，被收購人是指上市公司收購所指向的目標(biāo)和對象，即被收購的上市公司。被收購人是一個比較籠統(tǒng)的概念，其內(nèi)涵不是很明確。在我國《上市公司收購管理辦法》中，被收購人有三種表述，即被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會，這種表述比較科學(xué)、合理。被收購人按通常理解為目標(biāo)公司。需要注意的是，無論是協(xié)議收購還是要約收購，交易標(biāo)的雖然均為上市公司的股票，但收購人的交易對方為持有該等股票的股東，這屬于兩個不同層面的問題。此外，由于被收購公司、被收購公司的股東和被收購公司的董事會屬于不同的民事主體，所以從道理上講，應(yīng)當(dāng)對他們各自的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任嚴(yán)格區(qū)分，不能加以混淆。但下文討論的被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任不是以被收購人的劃分為依據(jù)，而是以上市公司收購的類型劃分為依據(jù)，因此將這三者的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任還是歸結(jié)為被收購人的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。
2、協(xié)議收購和要約收購中被收購人共同的權(quán)利、義務(wù)
根據(jù)我國《上市公司收購管理辦法》的有關(guān)規(guī)定，協(xié)議收購和要約收購中被收購人可以享有的共同權(quán)利有：(1)收購人不得利用上市公司收購損害被收購公司及其股東的合法權(quán)益。反過來說，被收購公司及其股東的合法權(quán)益享有依法得到維護(hù)的權(quán)利。(2)收購人對其所收購的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)，并應(yīng)當(dāng)就其承諾的具體事項(xiàng)提供充分有效的履行保證。也就是說，被收購公司及其股東有權(quán)要求收購人在作出上市公司收購決策時必須誠實(shí)善意，合理地相信其行為符合被收購公司及其股東的正當(dāng)利益，并且在具備實(shí)際履約能力的必要前提下，切實(shí)有效地履行各項(xiàng)應(yīng)盡的義務(wù)。
協(xié)議收購和要約收購中被收購人應(yīng)當(dāng)履行的共同義務(wù)有：(1)禁止不具備實(shí)際履約能力的收購人進(jìn)行上市公司收購，被收購公司不得向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。這里，后一句話是對前一句話的補(bǔ)充說明。因?yàn)榫邆鋵?shí)際的履約能力是收購人發(fā)動上市公司收購的重要前提條件，否則他就不能發(fā)動上市公司收購，因此被收購公司也就不能向收購人提供任何形式的財(cái)務(wù)資助。(2)上市公司的董事、監(jiān)事和高級管理人員對其所任職的上市公司及其股東負(fù)有誠信義務(wù)。被收購公司在收購期間有更換董事或者董事辭任情形的，公司應(yīng)當(dāng)說明原因，并做出公告。
3、協(xié)議收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第二章的有關(guān)條款規(guī)定。
4、要約收購情況下被收購人的權(quán)利、義務(wù)
參見《上市公司收購管理辦法》第三章的有關(guān)條款規(guī)定。
隨著現(xiàn)代公司制度的逐步建立以及產(chǎn)權(quán)市場、資本市場的發(fā)展，公司收購作為實(shí)現(xiàn)資產(chǎn)重組和社會資源優(yōu)化配置的重要途徑，受到我國政策的鼓勵。但是在目標(biāo)公司看來，收購常常帶有明顯的敵意。在敵意收購中，收購方一般總是遇到目標(biāo)公司的抵抗，即反收購行為，唯因有了這種對抗，公司的控制權(quán)之爭才更加激烈。反收購作為一種與收購相對應(yīng)的防御行為，是公司面對收購的經(jīng)常反應(yīng)，而且隨著收購策略和技術(shù)的發(fā)展，又迫使人們不斷創(chuàng)造和設(shè)計(jì)出新的反收購策略和技術(shù)，并由此涉及或產(chǎn)生了一系列的法律問題。但是，我國收購立法的滯后使得公司收購及反收購的運(yùn)作缺乏規(guī)范和引導(dǎo)，這不利于公司收購及反收購的健康發(fā)展。本文旨就公司反收購策略問題進(jìn)行探討，以期對公司反收購運(yùn)作的法律規(guī)制有所借鑒。
一、反收購的外部環(huán)境
目前，股權(quán)分置改革為上市公司收購創(chuàng)造了空間，股改的方式多為大股東向流通股股東送股以換取流通權(quán)，這種操作會出現(xiàn)以下幾種狀況：一是大股東所占上市公司股份份額逐步下降，甚至于低于流通股比例；二是由于如配股、轉(zhuǎn)配、增發(fā)、發(fā)可轉(zhuǎn)債等歷史原因，流通股所占比例已大于非流通股，若按送股對價(jià)，則流通股所占比例將更加大于非流通股。這兩個原因?qū)⒃斐纱蠊蓶|失去絕對控股地位，收購方可以通過在二級市場收購這類上市公司的股份而取得公司控制權(quán)。同時，按股改“10送3”的平均對價(jià)水平，在流通市值不變的條件下，上市公司股價(jià)除權(quán)后將下降20%左右，一些公司的股價(jià)甚至低于凈資產(chǎn)，上市公司的收購價(jià)值將得到顯著提高。
二、上市公司反收購的法律現(xiàn)狀
我國《公司法》和《證券法》已經(jīng)為上市公司反收購奠定了立法基礎(chǔ)，但是對于目標(biāo)公司采取反收購措施的內(nèi)容和監(jiān)管部門采取的監(jiān)管措施并未明確。對反收購策略做出明確限制性規(guī)定的只有2006年5 月新修訂的《上市公司收購管理辦法》。該《辦法》第6條和第7條分別對收購人和被收購公司實(shí)際控制人提出了嚴(yán)格規(guī)定。第33條規(guī)定，收購人做出提示性公告后至要約收購?fù)瓿汕?，被收購公司除繼續(xù)從事正常的經(jīng)營活動或者執(zhí)行股東大會已經(jīng)做出的決議外，未經(jīng)股東大會批準(zhǔn)，被收購公司董事會不得通過處置公司資產(chǎn)、對外投資、調(diào)整公司主要業(yè)務(wù)、擔(dān)保、貸款等方式，對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益或者經(jīng)營成果造成重大影響。但是，上述《辦法》只明令禁止了“收購人做出提示性公告后”，被收購公司董事會不得采取的對抗性反收購策略，沒有對一些預(yù)防性反收購策略的董事會行為做出規(guī)制，因此，比較而言防御性反收購策略仍有較大的操作空間。
三、上市公司的反收購策略
根據(jù)反收購行為實(shí)施的階段不同，可以把反收購大致分成兩類：預(yù)防性策略和對抗性性策略。預(yù)防性反收購是指目標(biāo)公司在發(fā)生收購以前，主要通過在公司章程中設(shè)計(jì)一些條款使收購方控制公司的收購難度增加，或通過公司財(cái)務(wù)安排增加收購方的收購成本的反收購行為。對抗性反收購行為則是敵意收購已經(jīng)產(chǎn)生后才采取的補(bǔ)救性措施，主要通過降低自身公司的吸引力，或增大對方收購成本等方式達(dá)到阻礙收購的目的。
（一）預(yù)防性策略
1.董事輪換制。這種反收購策略的做法是，在公司章程中規(guī)定，每年只能更換三分之一的董事，這意味著即使收購者擁有公司絕對多數(shù)的股權(quán)，也難以獲得目標(biāo)公司董事會的控制權(quán)。由于這種反收購方法阻止了收購者在兩年內(nèi)獲得公司的控制權(quán)，從而使收購者不可能馬上改組目標(biāo)公司。這樣就降低了收購者的收購意向，并提高收購者獲得財(cái)務(wù)支持的難度，但其弊端是只能推遲控制董事會的速度，不能最終阻止收購方控制公司。
2.絕對多數(shù)條款。該策略的做法是，在公司章程中規(guī)定，公司的合并需要獲得出席股東大會的股東絕對多數(shù)投贊成票，這個比例通常為80%。同時，對這一反收購條款的修改也需要絕對多數(shù)的股東同意才能生效。這樣，敵意收購者如果要獲得具有絕對多數(shù)條款公司的控制權(quán)，通常需要持有公司很大比例的股權(quán)，這在一定程度上增加了收購的成本和收購難度。新《公司法》第104條規(guī)定，股東大會做出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。因此，我國當(dāng)前的《公司法》對公司特殊事項(xiàng)已經(jīng)做出了超級多數(shù)表決權(quán)的規(guī)定，超級多數(shù)的比例高于三分之二是合法的。
3.董事資格限制條款。董事資格限制是指規(guī)定董事的任職條件，非具備某些特定條件者不得擔(dān)任公司董事。在收購發(fā)生以后，通過董事資格某些特定的條件來限制收購方進(jìn)入董事會，從而阻止收購方取得公司控制權(quán)。董事是由上市公司股東大會選舉產(chǎn)生，讓什么資格的董事當(dāng)選，代表了股東的意愿。因?yàn)楣蓶|要將經(jīng)營決策權(quán)交予經(jīng)營管理層，經(jīng)營管理人員道德、資質(zhì)的好壞將直接影響公司及股東的利益。新公司法第147條、148條、149條規(guī)定了董事的法定禁入條件，上市公司可以根據(jù)公司的實(shí)際情況，在章程中規(guī)定董事比較高的或特定的任職資格條件，這并不違反法律規(guī)定。
4.股權(quán)激勵計(jì)劃。根據(jù)中國證監(jiān)會2005年12月31日出臺的《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》(試行)，上市公司的高管和員工可以獲得本公司的股票或股票期權(quán)。由于新《公司法》143條規(guī)定公司回購本公司股票用于獎勵職工不得超過本公司已發(fā)行股份總額的5%，因此以回購方式獎勵給職工的限制性股票數(shù)量上限為本公司已發(fā)行股份總額的5%。根據(jù)《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》的規(guī)定，上市公司全部有效的股權(quán)激勵計(jì)劃所涉及的標(biāo)的股票總數(shù)累計(jì)不得超過公司股本總額的10%，也即上市公司的員工和高管持股最多可達(dá)公司股本總額的10%，制訂和實(shí)施股權(quán)激勵計(jì)劃可以提高上市公司管理層的穩(wěn)定性，從而增大敵意收購者的收購成本。
5.金色降落傘計(jì)劃。該策略的做法是，在上市公司章程中規(guī)定重組管理層時收購者需向上市公司原來的高級管理者支付巨額補(bǔ)償金的反收購措施。這種方法可以增加收購方的收購成本，降低其收購后的公司的預(yù)期利益。我國《公司法》第38條規(guī)定了股東大會有權(quán)決定董事的報(bào)酬事項(xiàng)，因此上市公司實(shí)施金降落傘沒有法律障礙。實(shí)踐中的慣常做法是，金色降落傘計(jì)劃的制訂和實(shí)施需要先由董事會薪酬與考核委員會提出方案報(bào)請董事會決定，而后由股東大會通過后寫入公司章程，這樣，實(shí)施金降落傘計(jì)劃的反收購措施就建立起來了。
6.“毒丸”計(jì)劃。所謂“毒丸”是指在公司章程中預(yù)先制定的一系列使收購方對其失去興趣的規(guī)定。當(dāng)公司遇到收購襲擊，“毒丸”計(jì)劃就啟動。2006年1月1日實(shí)施的新《公司法》允許上市公司回購股份獎勵本企業(yè)高管和員工，2006年1月1日實(shí)施的新《證券法》允許股份公司定向增發(fā)股份，2005年12月31日出臺的《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》(試行)允許對上市公司職工實(shí)施限制性股票和股票期權(quán)的激勵，這些都為上市公司實(shí)施毒丸術(shù)創(chuàng)造了條件。
7.累計(jì)投票制。累計(jì)投票制是指股東所持的每一表決權(quán)股份擁有與候選董事總?cè)藬?shù)相等的投票權(quán)，股東所擁有的投票權(quán)等于該股東持有股份數(shù)與候選董事總?cè)藬?shù)的乘積。股東既可以用所有的投票權(quán)集中投票選舉一位候選董事，也可以分散投票給數(shù)位候選董事，董事由獲得投票數(shù)較多者當(dāng)選。累計(jì)投票制可以使中小股東將其支持的候選人選入董事會，而不至于使大股東提名的董事候選人全部當(dāng)選。在累計(jì)投票制度下，收購人即使取得上市公司的控制權(quán)，也難以完全改選上市公司的董事會。但累計(jì)投票制對反收購來說也存在弊端，表現(xiàn)在即使收購人沒有取得上市公司的控制權(quán)，也有機(jī)會使其選派的候選人進(jìn)入董事會。我國新公司法第106條規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議實(shí)行累計(jì)投票制?！渡鲜泄局卫頊?zhǔn)則》中規(guī)定：“控股股東控股比例在30%以上的上市公司，應(yīng)當(dāng)采用累計(jì)投票制。采用累計(jì)投票制度的上市公司應(yīng)在公司章程里規(guī)定該制度的實(shí)施細(xì)則?！币虼?，上市公司可以在章程中制定累計(jì)投票條款，對收購行為予以防范。
（二）對抗性策略
1.實(shí)施拒鯊條款。這種反收購策略的做法是，當(dāng)面對敵意收購時，立即實(shí)施章程或合同中制定的反收購條款，如董事輪換制、絕對多數(shù)條款、累計(jì)投票制、董事資格限制條款、股權(quán)激勵計(jì)劃、金色降落傘計(jì)劃、“毒丸”計(jì)劃等。這種策略適合那些在公司章程或合同中已經(jīng)制定預(yù)防性反收購條款的上市公司，或者是通過適時修改公司章程新建立起預(yù)防性反收購條款的上市公司。只要這事前制定的反收購條款是合法的，其在觸發(fā)點(diǎn)的實(shí)施自然是沒有法律障礙的。
2.帕克曼戰(zhàn)術(shù)。該策略的做法是，遭受敵意收購的公司反過來對收購方提出還盤，收購敵意收購對手的股票。這種策略適合那些實(shí)力雄厚或融資渠道廣泛的公司，在對手是一家上市公司并且本身存在缺陷的前提下才宜實(shí)施。我國目前的法律法規(guī)對這種“收購收購方”的帕克曼戰(zhàn)術(shù)沒有限制性規(guī)定，只要目標(biāo)公司有足夠的融資能力，在對手也是上市公司并且本身存在缺陷時，實(shí)施該策略是可行的。
3.股票回購。該策略的做法主要有兩種：一是公司用自留資金以不低于市場價(jià)的價(jià)格向股東發(fā)出回購要約；二是通過發(fā)行公司債、優(yōu)先股或其組合，以換股方式回購股票。2006年1月1日實(shí)施的新《公司法》第143條規(guī)定允許上市公司回購股份獎勵本公司職工，新《證券法》允許股份公司定向增發(fā)股份，2005年l2月31日出臺的《上市公司股權(quán)激勵管理辦法》(試行)允許上市公司的高管和員工獲得本公司的股票或股票期權(quán)，都為上市公司實(shí)施股票回購戰(zhàn)術(shù)創(chuàng)造了條件。
4.尋求白衣騎士。該策略的做法是，當(dāng)遭到敵意收購時，目標(biāo)公司主動尋求第三方即白衣騎士來“救駕”，以更高的價(jià)格來驅(qū)逐敵意收購者。如果敵意收購者的收購出價(jià)不是很高，目標(biāo)公司被白衣騎士拯救的可能性就大。新施行的《上市公司收購管理辦法》第40條對“競爭要約”的收購人包括目標(biāo)公司邀請的白衣騎士作出規(guī)范，規(guī)定“發(fā)出競爭要約的收購人最遲不得晚于初始要約收購期限屆滿前15日發(fā)出要約收購的提示性公告，并應(yīng)當(dāng)根據(jù)本辦法第28條和第29條的規(guī)定履行報(bào)告、公告義務(wù)”。因此，只要白衣騎士的收購滿足《辦法》的信息披露要求，該策略的實(shí)施也沒有法律障礙。
5.訴諸法律。該策略的做法是，以收購方觸犯國家法律的強(qiáng)制性規(guī)定而對方的收購行為。由于上市公司的收購程序必須符合公司法、證券法或收購管理辦法等法規(guī)的諸如持股量、強(qiáng)制披露與報(bào)告等強(qiáng)制性規(guī)定。因此，上市公司可以依據(jù)2006年1月1日實(shí)施的新《公司法》和《證券法》以及2006年9月1日新施行的《上市公司收購管理辦法》等法規(guī)，找出敵意收購者在履行強(qiáng)制性義務(wù)方面的漏洞，并對其提出訴訟。
四、上市公司反收購策略的適用性
上述反收購方法，在市場經(jīng)濟(jì)成熟的西方國家得到了廣泛使用，但由于政治、經(jīng)濟(jì)和法律環(huán)境存在差異，這些反收購方法，有的適用于我國，有的并不適用，在具體使用時要進(jìn)行適用性選擇。
適合中國上市公司進(jìn)行反收購的策略有：一是董事輪換制度反收購方法。該法阻止了收購者在兩年內(nèi)獲得公司的控制權(quán)，使收購者不可能馬上改組目標(biāo)公司，降低了收購者的收購意向。由于對股價(jià)沒有明顯的影響，這一條款被認(rèn)為是一種有效反收購預(yù)防措施。二是白衣騎士策略。從目前的法規(guī)來看，中國證券市場管理者還是比較傾向于這種“白衣騎士”反收購策略的，因?yàn)檫@將帶來收購競爭，有利于保護(hù)全體股東的利益。三是帕克曼戰(zhàn)術(shù)。適用于那些實(shí)力雄厚、融資渠道廣泛的公司，如果雙方實(shí)力相當(dāng)，結(jié)果可能是兩敗俱傷。我國目前的法規(guī)沒有禁止上市公司采用“帕克曼”防御，因此，上市公司可以利用該方法作為反收購的措施。
