時間：2023-09-05 16:32:05
序論：在您撰寫師德師風(fēng)法律法規(guī)時，參考他人的優(yōu)秀作品可以開闊視野，小編為您整理的7篇范文，希望這些建議能夠激發(fā)您的創(chuàng)作熱情，引導(dǎo)您走向新的創(chuàng)作高度。
xxxx年5月23日，我參加了縣教育局組織的《教師教育法律法規(guī)暨師德師風(fēng)》培訓(xùn)學(xué)習(xí)。聆聽了韓小雨副處長的精彩講座，使我受益匪淺，對教育法律法規(guī)又有了更深入的了解。
作為一名教師，學(xué)好、用好法律是一件重要的事情，是我們老師必修的一門功課。教師既是知識種子的傳播者，又是文明之樹的培育者，既是人類靈魂的塑造者，又是人類社會發(fā)展與進步的開拓者，是年輕一代健康成長的引路人和光輝典范。因而，教師的言行是構(gòu)成對學(xué)生影響的最現(xiàn)實的因素之一，它不僅影響著學(xué)生學(xué)習(xí)狀況及其效果，而且影響著學(xué)生人格等心理品質(zhì)的形成和心理健康的發(fā)展水平。師德是立教之本，正因為教師職業(yè)具有的特殊性和教師使命具有的特定性，社會對教師職業(yè)道德要求水準高于其他行業(yè)。教師在學(xué)生心目中，是知識的化身，是智慧的源泉，是道德的典范，是人格的楷模，是先進思想文化的傳播者，是莘莘學(xué)子人生可靠的引路人。教師的道德、人品表現(xiàn)會對學(xué)生產(chǎn)生極大的影響，甚至?xí)绊懫湟簧?。所以，教師的師德不只是個人的問題，同時，一個教師只有有良好的師德，才能認真對待教學(xué)工作，才能取得良好的教學(xué)效果，才能得到學(xué)生的認可。因此，教師以德立教以身示教，與時代同步，鍛造不朽師魂！
從事教育就必須為教育做出自己應(yīng)有的貢獻，就要忠于黨和人民的教育事業(yè)，那就是，做好自己的本質(zhì)工作。在工作中，我都認真?zhèn)湔n上課，批改作業(yè)，輔導(dǎo)學(xué)生。從不得敷衍塞責(zé)。教師的職責(zé)是教書育人，而教書育人有其自身的規(guī)律。為此，我一方面想盡一切辦法上好課，盡可能引導(dǎo)學(xué)生掌握和理解要學(xué)習(xí)的知識。另一方面，努力參加各種培訓(xùn)和業(yè)務(wù)學(xué)習(xí)，努力提高自身的文化素養(yǎng)和業(yè)務(wù)能力。同時，還加強和外界交流，通過交流來學(xué)習(xí)掌握先進的教學(xué)方法。在教學(xué)中，我還針對學(xué)生實際采用不同的教學(xué)方法，根據(jù)學(xué)生實際因材施教，讓所有的學(xué)生都有所得。我一直堅持平等公正對待學(xué)生，做學(xué)生良師益友。盡自己的力量去關(guān)心學(xué)生健康，維護學(xué)生權(quán)益。從不諷刺、挖苦、歧視學(xué)生，不體罰或變相體罰學(xué)生。為學(xué)生的學(xué)習(xí)創(chuàng)造寬松的學(xué)習(xí)環(huán)境，但又要嚴格指出學(xué)生出現(xiàn)的不良行為習(xí)慣，讓他們學(xué)會做人、學(xué)會生活、學(xué)會愛。
在以后的工作中，我還要繼續(xù)學(xué)習(xí)，提高自身法律意識，做好依法執(zhí)教，嚴格規(guī)范自己的思想和行為，全心全意為學(xué)生服務(wù)，讓學(xué)生滿意，家長放心，時刻以教師的道德行為規(guī)范來要求自己，讓自己成為一個合格的教師。
關(guān)鍵詞：開放式基金 風(fēng)險 法律 規(guī)制
所謂開放式基金，是相對于封閉式基金而言的。由于投資者可以自由申購或贖回基金單位，這使得開放式基金具有市場選擇性強、透明度高等封閉式基金無可比擬的優(yōu)勢，它對投資者的保護更徹底，對基金管理人的激勵約束更強。正因為如此，開放式基金在國外基金市場上占據(jù)了絕對主導(dǎo)地位，并對一國證券市場的規(guī)范化運作發(fā)揮著重大作用(((。
有鑒于此，我國也是力主發(fā)展開放式基金。從2001年9月至今，市場先后推出開放式基金12只，總規(guī)模預(yù)計突破400億元，且新的發(fā)行還在源源不斷。應(yīng)該說，它的問世，將會給我國證券市場帶來一種全新的運作方式和投資理念，有助于培育成熟的投資隊伍。然而，“剃頭挑子一頭熱”，基金公司踴躍，投資者卻談不上熱情。今年發(fā)行完畢的7只開放式基金中，有兩只未達到預(yù)定集資額，有三只雖突破了45億元，但大量信息證明其中的種種違規(guī)操作，如銀行攤派、行政干預(yù)等等。而且，開放式基金的運作也難以令人樂觀。(((截至2002年9月26日，僅有華夏成長以1.023元的微弱優(yōu)勢維持了“面子”，其余的均在面值以下。有人甚至預(yù)言，今年我國極有可能出現(xiàn)第一只被完全贖回的基金。(((
種種跡象表明，在國外成功運作的開放式基金在我國甫一出現(xiàn)就面臨著很大的風(fēng)險，如何控制和化解這些風(fēng)險，是在我國基金業(yè)和證券市場快速發(fā)展面前急需解決的一個課題。本文試從法律的角度，通過借鑒發(fā)達國家的成功經(jīng)驗來探討控制我國開放式基金風(fēng)險的法律制度構(gòu)建。
一 我國開放式基金面臨的風(fēng)險
我國開放式基金面臨著諸多的風(fēng)險，如政策法規(guī)風(fēng)險、行政干預(yù)風(fēng)險等系統(tǒng)性風(fēng)險，流動性風(fēng)險、管理風(fēng)險等非系統(tǒng)性風(fēng)險。這里擇其要者來。
[論文關(guān)鍵詞]產(chǎn)權(quán)式酒店;信貸風(fēng)險;法律規(guī)制
產(chǎn)權(quán)式酒店發(fā)端于20世紀60年代中期法國的阿爾卑斯地區(qū),由“時權(quán)酒店(Timeshare Hotel)”演變而來,最先由瑞士企業(yè)家亞歷山大耐提出,后在世界范圍內(nèi)得到迅速發(fā)展,成為風(fēng)靡全球的休閑旅游度假方式。產(chǎn)權(quán)式酒店是指建設(shè)單位開發(fā)建設(shè)后將客房產(chǎn)權(quán)分割出售,酒店配套經(jīng)營性用房及設(shè)施由建設(shè)單位或酒店產(chǎn)權(quán)人所有并由其統(tǒng)一經(jīng)營管理的酒店,它是房地產(chǎn)業(yè)與酒店業(yè)、旅游業(yè)相互融合的創(chuàng)新型的投資產(chǎn)品,已成為一種投資時尚。
投資產(chǎn)權(quán)式酒店可以通過貸款抵押的方式進行。貸款抵押是指購房人在支付首期規(guī)定的房價款后,由貸款銀行代其支付其余購房款,將所購商品房抵押給銀作償還貸款履行擔(dān)保的行為付款方式。由于產(chǎn)權(quán)式酒店銷售方式、投資回報承諾等有違規(guī)之嫌,加之存在信息不對稱,開發(fā)商、酒店管理者追求各自利益,產(chǎn)生道德風(fēng)險,這些風(fēng)險都會導(dǎo)致銀行產(chǎn)生信貸風(fēng)險。在國內(nèi),產(chǎn)權(quán)式酒店業(yè)在短短的時間內(nèi)已開發(fā)了200余家,新的紛爭也伴隨而起,中國農(nóng)業(yè)銀行桂林分行訴朱某、陳某、陽朔縣某房地產(chǎn)旅游公司金融借貸糾紛一案就是最好的例證。目前,成都多家銀行已暫停對產(chǎn)權(quán)式酒店貸款,究其原因,與其說是銀行收縮銀根,還不如說是為了保障銀行信貸資金安全。
然而,在學(xué)術(shù)研究領(lǐng)域,關(guān)于產(chǎn)權(quán)式酒店的研究剛起步,學(xué)者們對產(chǎn)權(quán)式酒店的研究多數(shù)集中在經(jīng)濟和管理領(lǐng)域,而且主要是從風(fēng)險管理的角度研究,從法律領(lǐng)域研究比較少,且有待進一步深入。在法律研究領(lǐng)域,主要是以保護投資者的利益為視角,提出了相關(guān)法律法規(guī)的完善,在銀行利益保護角度,無論是經(jīng)濟還是法律方面,學(xué)者們都還未涉足。所以,本文擬以保護融資方銀行的利益為視角,探討對產(chǎn)權(quán)式酒店信貸風(fēng)險的規(guī)制,以期銀行業(yè)、酒店業(yè)和旅游業(yè)能呈健康而有序的良好發(fā)展態(tài)勢。
一、產(chǎn)權(quán)式酒店法律規(guī)制的缺陷
在國外,分時度假產(chǎn)品比較發(fā)達,對分時度假產(chǎn)品購買者、消費者等相關(guān)利益者保護較為完善。如歐洲的《歐洲聯(lián)盟分時度假指令》,要求成員國必須頒布分時度假產(chǎn)品的法律法規(guī),并對“冷靜期”制度、事先告知、標準合同文本等作詳細規(guī)定。馬來西亞的《旅游分時度假政策指南和要求》,要求每半年對外公開財務(wù)報表,實行強制信托制度。美國的《分時度假房產(chǎn)法案》,限制違規(guī)經(jīng)營者,規(guī)范分時度假市場。但是,在對銀行利益方面,仍然是空白。
在我國,目前關(guān)于產(chǎn)權(quán)式酒店的專門法律法規(guī),僅有《海口市產(chǎn)權(quán)式酒店管理暫行辦法》,該辦法是我國第一部關(guān)于產(chǎn)權(quán)式酒店管理的規(guī)范性法規(guī),明確了用地性質(zhì)、建設(shè)銷售流程及產(chǎn)權(quán)登記等問題。但該辦法是一部地方性法規(guī),不具有普適性,全國性的法律法規(guī)還處于空白階段。融資方所涉及的法律問題主要是依據(jù)《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行房地產(chǎn)信貸風(fēng)險管理指引》、《合同法》、《擔(dān)保法》、《商品房銷售辦法》、《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《廣告法》等等。
然而,產(chǎn)權(quán)式酒店作為一種“舶來品”,投資方式、法律性質(zhì)等突破了傳統(tǒng)房產(chǎn)的內(nèi)容,由于法律的滯后性,并未對此作出區(qū)分,導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)式酒店信貸風(fēng)險遠遠高于傳統(tǒng)地產(chǎn)。如:《商品房銷售辦法》第11條規(guī)定:“房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)不得采取返本銷售或者變相返本銷售的方式銷售商品房。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)不得采取售后包租或者變相售后包租的方式銷售未竣工商品房”。但在我國,產(chǎn)權(quán)式酒店的開發(fā)商大多數(shù)是高投資高回報率吸引顧客,承諾的投資回報率高達5%-12%不等。所以,開發(fā)商承諾的固定回報是有違反國家法律的強制性規(guī)定,這可能會導(dǎo)致買賣合同無效或撤銷。同時,《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第24條規(guī)定:“因商品房買賣合同被確認無效或者被撤銷、解除,致使商品房擔(dān)保貸款合同的目的無法實現(xiàn),當(dāng)事人請求解除商品房擔(dān)保貸款合同的,應(yīng)予支持”,該規(guī)定大大降低了買賣合同與貸款合同之間的獨立性,將買賣合同與貸款合同在效力上做一定程度的結(jié)合,使得買賣合同的無效或解除將直接導(dǎo)致貸款合同的解除。所以,一旦出現(xiàn)法律糾紛,銀行的合法權(quán)益很難得到有效維護。又如,根據(jù)《房地產(chǎn)廣告暫行規(guī)定》的規(guī)定:“房地產(chǎn)廣告中不得出現(xiàn)融資或者變相融資的內(nèi)容,不得含有固定投資回報的承諾”。由此可見,開發(fā)商以固定回報承諾吸引投資者,違反了國家相關(guān)金融監(jiān)管規(guī)定的要求,可能會導(dǎo)致合同無效,承諾固定回報將無法得到法律保護,這就必然會直接影響到銀行如期收到還款,導(dǎo)致信貸風(fēng)險的提高。
二、產(chǎn)權(quán)式酒店信貸風(fēng)險法律規(guī)制的完善
雖然產(chǎn)權(quán)式酒店在國外發(fā)展已經(jīng)比較成熟,制度比較完善,但在我國仍屬于新生事物,需與我國現(xiàn)行的法律制度進一步磨合。產(chǎn)權(quán)式酒店涉及利益主體眾多,法律關(guān)系錯綜復(fù)雜,因此,對產(chǎn)權(quán)式酒店信貸風(fēng)險的法律規(guī)制,不能簡簡單單地按照一般房產(chǎn)信貸風(fēng)險規(guī)制。鑒于此,本文提出一些膚淺的建議,希望能引起相關(guān)實務(wù)部門的關(guān)注,以達到拋磚引玉之用。
(一)商業(yè)銀行應(yīng)建立嚴格的風(fēng)險控制體系
以2004年銀監(jiān)會公布的《商業(yè)銀行房地產(chǎn)信貸風(fēng)險管理指引》為指導(dǎo),實施貸前調(diào)查貸后監(jiān)控相結(jié)合的風(fēng)險控制體系。商業(yè)銀行貸前應(yīng)嚴格審查,對貸款人的房屋買賣合同、有關(guān)償債能力以及其提供的一系列證明文件嚴格審查并作詳細調(diào)查,實行嚴格的審批責(zé)任制度,避免發(fā)生因房屋買賣合同無效而導(dǎo)致貸款合同無效的情況。同時,銀行在對貸款進行審批時,也應(yīng)將開發(fā)商、酒店管理公司的資信作為考察對象,是否具有足夠的資金實力、信譽狀況、經(jīng)營能力等等,因為這些會影響到借款人日后的還款資金來源問題。貸后應(yīng)加強對項目資金的監(jiān)管,加強跟蹤管理,及時發(fā)現(xiàn)風(fēng)險因素,積極采取有效措施應(yīng)對,以保證銀行信貸資金安全。
(二)產(chǎn)權(quán)式酒店開發(fā)模式:開發(fā)商、酒店經(jīng)營管理公司聯(lián)合
產(chǎn)權(quán)式酒店突破傳統(tǒng)的經(jīng)營模式,委托經(jīng)營關(guān)系中,一方面,酒店經(jīng)營管理公司是開發(fā)商事先選定的,開發(fā)商作為理性的經(jīng)濟人,目標是利潤最大化,且酒店的經(jīng)營業(yè)績無利益牽連,所以開發(fā)商在選酒店管理公司時,僅以酒店銷售業(yè)績?yōu)榻K極目標,不考慮于酒店經(jīng)營能力。另一方面,產(chǎn)權(quán)式酒店的性質(zhì)決定了投資者不參與公司運營,酒店的經(jīng)營利潤除了受所處的地理環(huán)境、配套設(shè)施外,更重要的是經(jīng)營者的經(jīng)營管理能力,對于涉及到具有專業(yè)色彩的市場定位、經(jīng)營方向、經(jīng)營戰(zhàn)略、經(jīng)營策略以及管理方案等內(nèi)容完全由管理者判斷和決定。然而,投資者對這些因素?zé)o法監(jiān)督,加之酒店必須整體經(jīng)營,投資者眾多且比較分散,投資者想退出或更換酒店管理者都比較困難,從而產(chǎn)生較大的風(fēng)險。
在該行業(yè)發(fā)達的歐美國家,酒店經(jīng)管成功的重要原因是開發(fā)商本身就是在酒店行業(yè)富有經(jīng)驗的經(jīng)營者,因此我國可以借鑒他們的成功經(jīng)驗,采取開發(fā)商與經(jīng)營管理商聯(lián)合開發(fā)的模式,這樣具有以下優(yōu)勢:1.開發(fā)商在酒店修建規(guī)劃時,會把精力主要集中在影響酒店經(jīng)營因素上,如:地段、周邊的商務(wù)環(huán)境、配套設(shè)施等。2.經(jīng)營管理公司參與酒店開發(fā),可以把開發(fā)商、酒店經(jīng)營管理公司和投資者利益捆綁在一起,避免三方因利益目標不一致給酒店經(jīng)營帶來的不利影響。3.由于開發(fā)商與酒店的經(jīng)營業(yè)績有著利益關(guān)系,開發(fā)商少不了會監(jiān)督酒店的經(jīng)營管理和支持酒店發(fā)展,使之符合星級酒店標準。這樣才能使產(chǎn)權(quán)式酒店發(fā)揮真正優(yōu)勢,才能保證兌現(xiàn)對投資者的回報承諾,進而保證銀行還款來源。
(三)擔(dān)保公司為還款來源提供擔(dān)保
通過抵押貸款方式支付房款的投資者,還款資金的主要來源是投資收益。投資者在投資的頭幾年獲得的收益,由房開商或酒店經(jīng)營管理公司統(tǒng)一扣除并打入還款賬戶,以作為投資者對銀行的還款。產(chǎn)權(quán)式酒店經(jīng)營管理公司向投資者承諾的回報率,通常是80%—100%的出租率來計算的,然而,根據(jù)中國旅游業(yè)統(tǒng)計公報顯示:2011年全國飯店出租率為61.07%,2010年全國飯店出租率為60.28%,2009年全國飯店出租率為57.88%。產(chǎn)權(quán)式酒店經(jīng)營狀況更為不理想,平均入住率僅有40%,整體收益率偏低,高投資回報率的承諾能否兌現(xiàn),將是一個未知數(shù)。
所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的性質(zhì)決定了投資者不參加酒店的實際經(jīng)營,無法對之進行監(jiān)督,一旦酒店經(jīng)營出現(xiàn)問題,投資回報承諾將無法兌現(xiàn),必然會影響到銀行信貸資金安全。因此,銀行在放貸過程中,應(yīng)把投資收益是否進行強制擔(dān)保作為先決條件,且該責(zé)任是無限連帶的擔(dān)保責(zé)任。實行強制擔(dān)保,可以監(jiān)督開發(fā)商或酒店經(jīng)營著按時并按照約定實現(xiàn)投資者的權(quán)利,當(dāng)酒店經(jīng)營管理公司或開發(fā)商無法實現(xiàn)購買者權(quán)利時,擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任,向投資者支付一定的賠償金,從而更能保護投資者的利益。
國際石油合作是超越國界的合作，有其復(fù)雜性。隨著合作的不斷深化，出現(xiàn)的風(fēng)險類型也會越來越多，造成的不利影響也會越來越大。基于此，我們有必要對國際石油合作的風(fēng)險進行規(guī)制。但是就目前而言，各國對于國際石油合作風(fēng)險的研究主要集中于政治方面，對于從法律方面規(guī)制國際石油合作的風(fēng)險的研究相對來說比較少，但是法律是規(guī)制國際石油合作風(fēng)險的最重要的手段之一。從法律的角度，對國際石油合作的風(fēng)險進行規(guī)制具有積極的現(xiàn)實意義。
一、國際石油合作風(fēng)險法律規(guī)制現(xiàn)狀及存在的問題
國際石油合作離不開法律的規(guī)制，法律包括國際條約和國內(nèi)法，在國際石油合作過程中涉及到國際法、各國國內(nèi)法和石油行業(yè)準則等，各國主要通過立法的方式來確保石油主權(quán)、調(diào)整石油合作雙方的利益、維護公共安全。國際石油合作的不斷加強，法律在規(guī)制國際石油合作風(fēng)險方面的作用越來越大，但是也存在著一些問題和不足。
（一）國際石油合作風(fēng)險法律規(guī)制的現(xiàn)狀。
在國際石油合作中各國主要通過立法的方式對國際石油合作過程中產(chǎn)生的風(fēng)險進行規(guī)制，但是并沒有專門的法律是關(guān)于國際石油合作的，而是分散在各國的石油法規(guī)中。國際石油立法方式主要有三種：固定立法式、靈活立法式以及協(xié)議方式。各國的石油立法由于各國擁有的資源、需求、行業(yè)發(fā)展階段有較大的差異，各國石油立法的目的不盡相同。但是總得來說，有以下幾個共同點：首先通過立法，確定資源主權(quán)，這是石油立法的最主要的目的。其次是保護環(huán)境、維護公共安全。各個國家的石油立法都包含了有關(guān)環(huán)境保護和公共安全的專門條款，涉及到石油項目的各個環(huán)節(jié)，還有污染損害的責(zé)任、賠償?shù)?。最后，維護國家利益的條款。在各國的石油立法中來說，在依賴石油資源的國家中，國家分成和石油財稅這兩個章節(jié)是必不可少的。
（二）國際石油合作風(fēng)險法律規(guī)制存在的問題。
對于國際石油合作風(fēng)險法律規(guī)制存在的問題主要是以我們國家為例，主要包括一下幾個方面：
1.立法問題。
缺乏系統(tǒng)的國際石油合作法律規(guī)范，效力層級低。目前關(guān)于國際石油合作的法律法規(guī)大部分采取的是分割式立法模式，缺乏協(xié)調(diào)性、系統(tǒng)性。各國與國際石油合作有關(guān)的法律散見于國際經(jīng)濟法、礦產(chǎn)資源法、石油法、稅法以及環(huán)境法中。我國既無專門的石油法，也未在其他法律中對石油工業(yè)的管理作詳盡的規(guī)定，而是通過政府規(guī)定來管理石油工業(yè)。我國從20世紀70年代末開始對外合作開采海洋石油資源，但是關(guān)于海洋石油資源國際合作的立法只有國務(wù)院頒布實施的《中華人民共和國對外合作開采海洋石油資源》、《中華人民共和國對外合作開采陸上石油資源條例》進行調(diào)整。不僅沒有系統(tǒng)的國際石油合作法律規(guī)范，而且僅僅只有行政法規(guī)，致使無法可依現(xiàn)象頻發(fā)，這嚴重制約著國際石油合作事業(yè)的穩(wěn)步向前發(fā)展。
2.司法問題。
國際石油合作涉及到經(jīng)濟、文化、政治、社會的各個方面，需要考慮國家的穩(wěn)定程度和法治程度，司法的不公正會極大的打擊合作方的信心。經(jīng)過近幾十年的發(fā)展變化，國際反腐敗法律制度表現(xiàn)出立法的綜合化、機構(gòu)設(shè)置的專門化、職權(quán)的廣泛化和國際合作的多樣化等顯著特征。而我國反腐敗刑事司法制度與國際反腐敗司法制度尚存在較大差距。如果司法腐敗就無法公平地判定合作雙方的權(quán)利和責(zé)任，損害一方的利益，不利于建立長期穩(wěn)定的合作關(guān)系。此外，判決的承認與執(zhí)行也是很大的問題，在當(dāng)今國際社會，還沒有一個中央集權(quán)式的組織可以執(zhí)行該項職能。目前有關(guān)國際石油合作的監(jiān)督管理等均無相應(yīng)的機構(gòu)負責(zé)執(zhí)法，專業(yè)性強使地方執(zhí)法系統(tǒng)難以涉足，從而使法律規(guī)定無法實施。
3.合同問題。
首先，我國對國際石油合作合同進行大致的規(guī)定，合同的具體模本和具體的合同條款必須合作雙方一一談判，會耗費大量的金錢和時間。其次，國際石油合作合同一般是長期合同，在此期間國際政治、經(jīng)濟形勢不斷變化，當(dāng)時訂立的國際石油合作合同可能已經(jīng)不適應(yīng)當(dāng)前的形勢，所以有必要對合同進行調(diào)整。以上這些在法律上尚未規(guī)定，而這些是在國際石油合作中可能會經(jīng)常出現(xiàn)的，必須盡快解決。最后，合同的有效性問題。如果是由于先前的溝通交流不夠，發(fā)生重大誤解，或者是損害一方的公共利益，造成合同無效或者是可撤銷可變更合同，也會嚴重阻礙國際石油合作的發(fā)展，使風(fēng)險發(fā)生的機率變高。
二、加強國際石油合作風(fēng)險法律規(guī)制的對策
加強對國際石油合作風(fēng)險的法律規(guī)制是保障國際石油合作順利進行的最重要的措施，可以有效的對風(fēng)險進行規(guī)制。國際石油合作涉及到國際法、國內(nèi)法等法律規(guī)范，所以從國際、國內(nèi)兩個層次進行對策分析。
（一）國際層面——積極推進國際石油合作法律制度的構(gòu)建。
1.建立區(qū)域石油合作法律制度。
針對國際石油合作過程中的風(fēng)險，建立區(qū)域石油合作法律制度要確立完善的爭端解決機制?？梢酝ㄟ^建立國際石油合作仲裁機構(gòu)或者利用第三方國家的法律進行解決。如果是提交國內(nèi)法院解決就會涉及到案件的管轄權(quán)、法律適用、判決的承認和執(zhí)行等問題。涉外案件的當(dāng)事人為了獲得對自己有利的判決，通常會采取“挑選法院”的做法，向可能對自己作出有利判決的法院起訴。判決的執(zhí)行也是一個重要的問題。所有這些必須在法律中明確規(guī)定，這有利于風(fēng)險的快速化解，避免造成更大的損失。此外，在相同的條件下可以約定優(yōu)先權(quán)，類似于在公司法中規(guī)定的股東對于公司發(fā)行的股票有優(yōu)先購買權(quán)，在國際石油合作中對于合作對象的挑選上規(guī)定優(yōu)先權(quán)利。這對于競爭風(fēng)險來說有一定的規(guī)制作用。
2.建立全球性的石油合作法律制度。
該目標的實現(xiàn)是通過漸進的方式，先從雙邊、區(qū)域法律制度的建立開始。各國的政治、經(jīng)濟、文化等存在著較大的差異，所以通過漸進的方式是比較可行的方法。建立全球性的法律制度的目標同建立區(qū)域法律制度的目標基本相同。
（二）國內(nèi)層面——建立完善的國際石油合作法律制度。
1.立法方面。
制定國際石油合作的基本法，形成系統(tǒng)的國際石油合作法律體系，真正做到有法可依。同時國際石油合作涉及環(huán)境、稅制、合同、金融等眾多方面，國際石油合作立法自身需要形成體系，同時必須與其他法律規(guī)范相統(tǒng)一，構(gòu)成完整的法律體系。完善國際石油合作的上、中、下游立法，制定石油消費法，針對國際石油合作后石油消費的限制、節(jié)約和替代制度進行立法上的規(guī)定。建立生態(tài)補償制度，針對國際石油合作引發(fā)的環(huán)境問題進行立法規(guī)定。此外，根據(jù)英美等發(fā)達國家的經(jīng)驗，境外投資保險制度作為投資資本安全和企業(yè)正常經(jīng)營的保障，能夠有效地促進本國企業(yè)的海外投資和國際化發(fā)展，對經(jīng)濟風(fēng)險和政治風(fēng)險的防范有其獨特的作用。
2.合同方面。
首先，規(guī)范國際石油合作的主體資格。通過立法的方式，規(guī)定參與國際石油合作的主體必須具備一定的資質(zhì)，在注冊資本、風(fēng)險規(guī)制能力、經(jīng)營管理能力和凈資本等方面進行硬性規(guī)定。此外，國際石油合作具有涉外性，要明確規(guī)定外國石油公司在我國設(shè)立的子公司、分支機構(gòu)、分公司進行合作時的法律適用問題。還要注意“公司面紗”的問題，股東濫用法人資格，也要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。其次，國際石油合作合同的訂立是國際石油合作風(fēng)險法律規(guī)制中非常重要的一環(huán)，因為國際石油合作的進行依賴國際石油合作合同的訂立?？v觀石油合作管理的成功案例，一般分為上游協(xié)議、中游協(xié)議、服務(wù)合同、其他合同。每個階段都會有不同的合同來進行規(guī)范，對國際石油合作的每個階段進行細化管理。最后，在國際石油合作合同中一般都會明確約定風(fēng)險發(fā)生后的糾紛解決途徑。但是通過國際石油合作合同約定爭端解決途徑，比如說約定風(fēng)險發(fā)生后適用中國的法律，中國的法律對于該風(fēng)險引起的糾紛存在法律空白，如何處理？本文認為，窮盡法律規(guī)則時適用法律原則，從與國際石油合作相關(guān)的法律法規(guī)中探求立法目的。
3.司法方面。
司法體制的改革不僅對于國際石油合作具有重要意義，對于一個國家的健康穩(wěn)定發(fā)展也具有積極意義。推進司法改革具體而言包括：（1）加強政法隊伍建設(shè)，加強反腐倡廉工作，嚴肅查處工作人員的違法違紀行為，制定嚴格的行為規(guī)范和職業(yè)道德規(guī)范。（2）加強監(jiān)督，包括系統(tǒng)內(nèi)的監(jiān)督和系統(tǒng)外的監(jiān)督，使司法行為透明化。加大執(zhí)法力度應(yīng)做到以下幾點：（1）轉(zhuǎn)變思想觀念。隨著法制工作的不斷完善，應(yīng)該克服只管經(jīng)濟效益、不抓法制建設(shè)的觀念。領(lǐng)導(dǎo)帶頭學(xué)習(xí)有關(guān)法律知識，提高法制意識。（2）做到有法必依、嚴肅執(zhí)法。必須按照法定職權(quán)辦事，執(zhí)法的程序要合法，執(zhí)法行為的內(nèi)容要合法。做到以事實為依據(jù)，以法律為準繩。（3）加強執(zhí)法隊伍建設(shè)。加強考核、任用、獎懲等制度建設(shè)，實行能者干、懶者換，差者下的用人辦法。
[論文關(guān)鍵詞]產(chǎn)權(quán)式酒店；信貸風(fēng)險；法律規(guī)制
產(chǎn)權(quán)式酒店發(fā)端于20世紀60年代中期法國的阿爾卑斯地區(qū)，由“時權(quán)酒店（Timeshare Hotel）”演變而來，最先由瑞士企業(yè)家亞歷山大耐提出，后在世界范圍內(nèi)得到迅速發(fā)展，成為風(fēng)靡全球的休閑旅游度假方式。產(chǎn)權(quán)式酒店是指建設(shè)單位開發(fā)建設(shè)后將客房產(chǎn)權(quán)分割出售，酒店配套經(jīng)營性用房及設(shè)施由建設(shè)單位或酒店產(chǎn)權(quán)人所有并由其統(tǒng)一經(jīng)營管理的酒店，它是房地產(chǎn)業(yè)與酒店業(yè)、旅游業(yè)相互融合的創(chuàng)新型的投資產(chǎn)品，已成為一種投資時尚。
投資產(chǎn)權(quán)式酒店可以通過貸款抵押的方式進行。貸款抵押是指購房人在支付首期規(guī)定的房價款后，由貸款銀行代其支付其余購房款，將所購商品房抵押給銀作償還貸款履行擔(dān)保的行為付款方式。由于產(chǎn)權(quán)式酒店銷售方式、投資回報承諾等有違規(guī)之嫌，加之存在信息不對稱，開發(fā)商、酒店管理者追求各自利益，產(chǎn)生道德風(fēng)險，這些風(fēng)險都會導(dǎo)致銀行產(chǎn)生信貸風(fēng)險。在國內(nèi)，產(chǎn)權(quán)式酒店業(yè)在短短的時間內(nèi)已開發(fā)了200余家，新的紛爭也伴隨而起，中國農(nóng)業(yè)銀行桂林分行訴朱某、陳某、陽朔縣某房地產(chǎn)旅游公司金融借貸糾紛一案就是最好的例證。目前，成都多家銀行已暫停對產(chǎn)權(quán)式酒店貸款，究其原因，與其說是銀行收縮銀根，還不如說是為了保障銀行信貸資金安全。
然而，在學(xué)術(shù)研究領(lǐng)域，關(guān)于產(chǎn)權(quán)式酒店的研究剛起步，學(xué)者們對產(chǎn)權(quán)式酒店的研究多數(shù)集中在經(jīng)濟和管理領(lǐng)域，而且主要是從風(fēng)險管理的角度研究，從法律領(lǐng)域研究比較少，且有待進一步深入。在法律研究領(lǐng)域，主要是以保護投資者的利益為視角，提出了相關(guān)法律法規(guī)的完善，在銀行利益保護角度，無論是經(jīng)濟還是法律方面，學(xué)者們都還未涉足。所以，本文擬以保護融資方銀行的利益為視角，探討對產(chǎn)權(quán)式酒店信貸風(fēng)險的規(guī)制，以期銀行業(yè)、酒店業(yè)和旅游業(yè)能呈健康而有序的良好發(fā)展態(tài)勢。
一、產(chǎn)權(quán)式酒店法律規(guī)制的缺陷
在國外，分時度假產(chǎn)品比較發(fā)達，對分時度假產(chǎn)品購買者、消費者等相關(guān)利益者保護較為完善。如歐洲的《歐洲聯(lián)盟分時度假指令》，要求成員國必須頒布分時度假產(chǎn)品的法律法規(guī)，并對“冷靜期”制度、事先告知、標準合同文本等作詳細規(guī)定。馬來西亞的《旅游分時度假政策指南和要求》，要求每半年對外公開財務(wù)報表，實行強制信托制度。美國的《分時度假房產(chǎn)法案》，限制違規(guī)經(jīng)營者，規(guī)范分時度假市場。但是，在對銀行利益方面，仍然是空白。
在我國，目前關(guān)于產(chǎn)權(quán)式酒店的專門法律法規(guī)，僅有《海口市產(chǎn)權(quán)式酒店管理暫行辦法》，該辦法是我國第一部關(guān)于產(chǎn)權(quán)式酒店管理的規(guī)范性法規(guī)，明確了用地性質(zhì)、建設(shè)銷售流程及產(chǎn)權(quán)登記等問題。但該辦法是一部地方性法規(guī)，不具有普適性，全國性的法律法規(guī)還處于空白階段。融資方所涉及的法律問題主要是依據(jù)《中國人民銀行法》、《商業(yè)銀行法》、《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》、《商業(yè)銀行房地產(chǎn)信貸風(fēng)險管理指引》、《合同法》、《擔(dān)保法》、《商品房銷售辦法》、《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《廣告法》等等。
然而，產(chǎn)權(quán)式酒店作為一種“舶來品”，投資方式、法律性質(zhì)等突破了傳統(tǒng)房產(chǎn)的內(nèi)容，由于法律的滯后性，并未對此作出區(qū)分，導(dǎo)致產(chǎn)權(quán)式酒店信貸風(fēng)險遠遠高于傳統(tǒng)地產(chǎn)。如：《商品房銷售辦法》第11條規(guī)定：“房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)不得采取返本銷售或者變相返本銷售的方式銷售商品房。房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)不得采取售后包租或者變相售后包租的方式銷售未竣工商品房”。但在我國，產(chǎn)權(quán)式酒店的開發(fā)商大多數(shù)是高投資高回報率吸引顧客，承諾的投資回報率高達5%-12%不等。所以，開發(fā)商承諾的固定回報是有違反國家法律的強制性規(guī)定，這可能會導(dǎo)致買賣合同無效或撤銷。同時，《關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第24條規(guī)定：“因商品房買賣合同被確認無效或者被撤銷、解除，致使商品房擔(dān)保貸款合同的目的無法實現(xiàn)，當(dāng)事人請求解除商品房擔(dān)保貸款合同的，應(yīng)予支持”，該規(guī)定大大降低了買賣合同與貸款合同之間的獨立性，將買賣合同與貸款合同在效力上做一定程度的結(jié)合，使得買賣合同的無效或解除將直接導(dǎo)致貸款合同的解除。所以，一旦出現(xiàn)法律糾紛，銀行的合法權(quán)益很難得到有效維護。又如，根據(jù)《房地產(chǎn)廣告暫行規(guī)定》的規(guī)定：“房地產(chǎn)廣告中不得出現(xiàn)融資或者變相融資的內(nèi)容，不得含有固定投資回報的承諾”。由此可見，開發(fā)商以固定回報承諾吸引投資者，違反了國家相關(guān)金融監(jiān)管規(guī)定的要求，可能會導(dǎo)致合同無效，承諾固定回報將無法得到法律保護，這就必然會直接影響到銀行如期收到還款，導(dǎo)致信貸風(fēng)險的提高。
二、產(chǎn)權(quán)式酒店信貸風(fēng)險法律規(guī)制的完善
雖然產(chǎn)權(quán)式酒店在國外發(fā)展已經(jīng)比較成熟，制度比較完善，但在我國仍屬于新生事物，需與我國現(xiàn)行的法律制度進一步磨合。產(chǎn)權(quán)式酒店涉及利益主體眾多，法律關(guān)系錯綜復(fù)雜，因此，對產(chǎn)權(quán)式酒店信貸風(fēng)險的法律規(guī)制，不能簡簡單單地按照一般房產(chǎn)信貸風(fēng)險規(guī)制。鑒于此，本文提出一些膚淺的建議，希望能引起相關(guān)實務(wù)部門的關(guān)注，以達到拋磚引玉之用。
（一）商業(yè)銀行應(yīng)建立嚴格的風(fēng)險控制體系
以2004年銀監(jiān)會公布的《商業(yè)銀行房地產(chǎn)信貸風(fēng)險管理指引》為指導(dǎo)，實施貸前調(diào)查貸后監(jiān)控相結(jié)合的風(fēng)險控制體系。商業(yè)銀行貸前應(yīng)嚴格審查，對貸款人的房屋買賣合同、有關(guān)償債能力以及其提供的一系列證明文件嚴格審查并作詳細調(diào)查，實行嚴格的審批責(zé)任制度，避免發(fā)生因房屋買賣合同無效而導(dǎo)致貸款合同無效的情況。同時，銀行在對貸款進行審批時，也應(yīng)將開發(fā)商、酒店管理公司的資信作為考察對象，是否具有足夠的資金實力、信譽狀況、經(jīng)營能力等等，因為這些會影響到借款人日后的還款資金來源問題。貸后應(yīng)加強對項目資金的監(jiān)管，加強跟蹤管理，及時發(fā)現(xiàn)風(fēng)險因素，積極采取有效措施應(yīng)對，以保證銀行信貸資金安全。
（二）產(chǎn)權(quán)式酒店開發(fā)模式：開發(fā)商、酒店經(jīng)營管理公司聯(lián)合
產(chǎn)權(quán)式酒店突破傳統(tǒng)的經(jīng)營模式，委托經(jīng)營關(guān)系中，一方面，酒店經(jīng)營管理公司是開發(fā)商事先選定的，開發(fā)商作為理性的經(jīng)濟人，目標是利潤最大化，且酒店的經(jīng)營業(yè)績無利益牽連，所以開發(fā)商在選酒店管理公司時，僅以酒店銷售業(yè)績?yōu)榻K極目標，不考慮于酒店經(jīng)營能力。另一方面，產(chǎn)權(quán)式酒店的性質(zhì)決定了投資者不參與公司運營，酒店的經(jīng)營利潤除了受所處的地理環(huán)境、配套設(shè)施外，更重要的是經(jīng)營者的經(jīng)營管理能力，對于涉及到具有專業(yè)色彩的市場定位、經(jīng)營方向、經(jīng)營戰(zhàn)略、經(jīng)營策略以及管理方案等內(nèi)容完全由管理者判斷和決定。然而，投資者對這些因素?zé)o法監(jiān)督，加之酒店必須整體經(jīng)營，投資者眾多且比較分散，投資者想退出或更換酒店管理者都比較困難，從而產(chǎn)生較大的風(fēng)險。
在該行業(yè)發(fā)達的歐美國家，酒店經(jīng)管成功的重要原因是開發(fā)商本身就是在酒店行業(yè)富有經(jīng)驗的經(jīng)營者，因此我國可以借鑒他們的成功經(jīng)驗，采取開發(fā)商與經(jīng)營管理商聯(lián)合開發(fā)的模式，這樣具有以下優(yōu)勢：1.開發(fā)商在酒店修建規(guī)劃時，會把精力主要集中在影響酒店經(jīng)營因素上，如：地段、周邊的商務(wù)環(huán)境、配套設(shè)施等。2.經(jīng)營管理公司參與酒店開發(fā)，可以把開發(fā)商、酒店經(jīng)營管理公司和投資者利益捆綁在一起，避免三方因利益目標不一致給酒店經(jīng)營帶來的不利影響。3.由于開發(fā)商與酒店的經(jīng)營業(yè)績有著利益關(guān)系，開發(fā)商少不了會監(jiān)督酒店的經(jīng)營管理和支持酒店發(fā)展，使之符合星級酒店標準。這樣才能使產(chǎn)權(quán)式酒店發(fā)揮真正優(yōu)勢，才能保證兌現(xiàn)對投資者的回報承諾，進而保證銀行還款來源。
（三）擔(dān)保公司為還款來源提供擔(dān)保
通過抵押貸款方式支付房款的投資者，還款資金的主要來源是投資收益。投資者在投資的頭幾年獲得的收益，由房開商或酒店經(jīng)營管理公司統(tǒng)一扣除并打入還款賬戶，以作為投資者對銀行的還款。產(chǎn)權(quán)式酒店經(jīng)營管理公司向投資者承諾的回報率，通常是80%—100%的出租率來計算的，然而，根據(jù)中國旅游業(yè)統(tǒng)計公報顯示：2011年全國飯店出租率為61.07%，2010年全國飯店出租率為60.28%，2009年全國飯店出租率為57.88%。產(chǎn)權(quán)式酒店經(jīng)營狀況更為不理想，平均入住率僅有40%，整體收益率偏低，高投資回報率的承諾能否兌現(xiàn)，將是一個未知數(shù)。
所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的性質(zhì)決定了投資者不參加酒店的實際經(jīng)營，無法對之進行監(jiān)督，一旦酒店經(jīng)營出現(xiàn)問題，投資回報承諾將無法兌現(xiàn)，必然會影響到銀行信貸資金安全。因此，銀行在放貸過程中，應(yīng)把投資收益是否進行強制擔(dān)保作為先決條件，且該責(zé)任是無限連帶的擔(dān)保責(zé)任。實行強制擔(dān)保，可以監(jiān)督開發(fā)商或酒店經(jīng)營著按時并按照約定實現(xiàn)投資者的權(quán)利，當(dāng)酒店經(jīng)營管理公司或開發(fā)商無法實現(xiàn)購買者權(quán)利時，擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，向投資者支付一定的賠償金，從而更能保護投資者的利益。
摘要：在我國，名人代言影視廣告風(fēng)波不斷，又前仆后繼。究其根源，歸結(jié)起來主要是利益的驅(qū)使、法律規(guī)制的缺位和監(jiān)督約束的不力。在各種規(guī)制名人代言不實影視廣告的手段中，法律是最有效的也是最后的手段。
關(guān)鍵詞：依據(jù) 現(xiàn)狀 設(shè)想
作者簡介：侯睿 山東警察學(xué)院偵查系講師，法學(xué)碩士，研究方向：民商法
近年來，名人代言不實影視廣告風(fēng)波橫生，從葛優(yōu)代言的“億霖木業(yè)”到郭德綱代言的“藏秘排油減肥茶”，從傅藝偉代言的“胡師傅鍋王”到今年諸多名人代言的“三鹿奶粉”等，申討名人代言不實影視廣告也一浪高過一浪。
在我國，名人代言影視廣告為什么風(fēng)波不斷，又前仆后繼呢？究其根源，歸結(jié)起來主要是利益的驅(qū)使、法律規(guī)制的缺位和監(jiān)督約束的不力。本文僅從法律規(guī)制層面探討如何根治名人代言不實影視廣告。
一、法律規(guī)制名人代言不實影視廣告的原因
1.名人代言不實影視廣告具有嚴重危害，這些危害的存在和泛濫毒化了社會風(fēng)氣，導(dǎo)致正確的是非觀的缺失，榮辱觀的顛倒，從而污染了社會主義市場經(jīng)濟的良性發(fā)展的環(huán)境，不利于社會主義和諧社會的構(gòu)建
在我國，名人代言不實影視廣告的危害表現(xiàn)在：首先，不實影視廣告使消費者上當(dāng)，給消費者帶來財產(chǎn)上、人身上或心理上的傷害。其次，名人不實影視廣告會損害播發(fā)影視廣告的媒體的形象，導(dǎo)致媒體的公信力下降。第三，名人不實影視廣告會給企業(yè)的長遠發(fā)展埋下地雷，損害企業(yè)的利益，同時不利于市場主體之間的公平競爭。第四，名人不實影視廣告對影視廣告產(chǎn)品所在的行業(yè)也是一種打擊，會導(dǎo)致消費者對整個行業(yè)失去信心。第五，名人不實影視廣告的出臺會讓消費者覺得政府管理不力，對各級政府威信造成損害。最后，名人代言不實影視廣告導(dǎo)致整個社會的誠信體系受到影響。
2在規(guī)制名人代言不實影視廣告的各種手段中，法律是不可缺少的手段
長期以來，名人代言不實影視廣告之所以長盛不衰，國人屢屢上當(dāng)而痛并快樂著，一個重要的事實是我國消費者消費心態(tài)的不成熟與過分的寬容與善良。一般消費者模仿、崇拜名人，進而購買名人們推薦的商品或服務(wù)。上當(dāng)過后，善良的消費者卻認為名人也是人，誰都有被騙的時候，他們也不例外，代言虛假影視廣告的同時他們也是受害者，已經(jīng)受到了道義上的懲罰，不應(yīng)該再給他們比常人更嚴格的處罰。
筆者認為，在我國當(dāng)前的社會主義的初級階段，在消費者消費心態(tài)普遍不成熟和社會主義機制不健全的情況下，僅靠良心、道義、輿論是無法有效遏制名人代言不實影視廣告的，因為這些方法沒有國家的強制力做后盾。在運用道德的手段遏制名人代言不實影視廣告時，應(yīng)該動用法律手段。只有法律、唯有法律才能讓那些為金錢而瘋狂的名人們“痛其筋骨”，徹底清除其內(nèi)心無限膨脹而貪婪的心魔。在各種規(guī)制名人代言不實影視廣告的手段中，法律是最有效的也是最后的手段。
二、法律規(guī)制名人代言不實影視廣告的現(xiàn)狀
（一）立法現(xiàn)狀
在我國，在立法層面，是否存在規(guī)制名人代言不實影視廣告的法律規(guī)范或法律原則？答案是肯定的，但很少，不系統(tǒng)，不全面，不配套，實踐中缺乏可操作性。
首先，民法通則第130條規(guī)定：“二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任。如果影視廣告商和代言人串通，那就構(gòu)成故意，根據(jù)共同侵權(quán)的規(guī)定，也可以追究影視廣告代言人的責(zé)任；如果明知是虛假影視廣告，代言人仍然要為之代言以獲得高額報酬，也可以推定代言人有共同故意，同樣構(gòu)成共同侵權(quán)。影視廣告法畢竟是一個“小”法，要受基本法律民法通則的約束。將來如果修改影視廣告法，把代言人的法律責(zé)任加進去當(dāng)然更好；但即便沒有影視廣告法的規(guī)定，追究虛假違法影視廣告代言人的責(zé)任，也不存在無法可依。
其次，我國民法通則第四條規(guī)定：民事活動應(yīng)當(dāng)遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。因此，筆者認為，法院在沒有具體法律規(guī)范的情況下，完全可以依誠實信用原則做出裁判來追究名人代言不實影視廣告的法律責(zé)任。
另外，由于名人代言活動本身就是一個民事和商業(yè)活動，民事活動和商業(yè)活動必然要受到民法、消費者權(quán)益保護法、產(chǎn)品質(zhì)量法等法律的約束，所以也可以從其它的法律中找到一定的法律規(guī)范。
我國1994年的《廣告法》，第四條規(guī)定：“影視廣告不得含有虛假的內(nèi)容，不得欺騙和誤導(dǎo)消費者。”第三十八條規(guī)定：“違反本法規(guī)定，虛假影視廣告，欺騙和誤導(dǎo)消費者，使購買商品或者接受服務(wù)的消費者的合法權(quán)益受到損害的，由影視廣告主依法承擔(dān)民事責(zé)任；影視廣告經(jīng)營者、影視廣告者明知或者應(yīng)知影視廣告虛假仍設(shè)計、制作、的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)連帶責(zé)任?！?/p>
也就是說，如果虛假影視廣告，承擔(dān)責(zé)任的是影視廣告主、影視廣告經(jīng)營者和影視廣告者。
名人代言在影視廣告活動中既非法律定義的影視廣告主，也非影視廣告者，是影視廣告經(jīng)營者嗎？《廣告法》第二條第四款規(guī)定：“本法所稱影視廣告經(jīng)營者，是指受委托提供影視廣告設(shè)計、制作、服務(wù)的法人，其它經(jīng)濟組織或者個人。”名人在影視廣告制作過程中提供了代言演出，這種代言演出是否是本法所稱所委托提供影視廣告制作、服務(wù)的個人，法律未作明文規(guī)定，也無任何司法解釋。因此，從法律的角度，目前法律規(guī)定的虛假影視廣告的責(zé)任主體對于影視廣告代言人來說是個空白?！稄V告法》對代言人是否真正參與過功能產(chǎn)品的使用，過程由誰來證明，其使用產(chǎn)品產(chǎn)生的效果由誰來認定怎么認定，如果存在與代言證言不實的情況代言人應(yīng)承擔(dān)怎樣的法律責(zé)任等等也未作明確規(guī)定。
“我國的影視廣告法缺少量化和剛化的規(guī)定，已經(jīng)不符合社會經(jīng)濟的發(fā)展。我們亟須一份規(guī)定明確、措施具體，對影視廣告市場的規(guī)范起促進作用的影視廣告法?！?/p>
（2）名人代言不實影視廣告的構(gòu)成要件及其應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任的類型和形式?jīng)]有規(guī)定
應(yīng)該來說，不是任何情況下，名人對其代言的不實影視廣告都應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任，如名人主觀上不存在過錯，名人在代言不實影視廣告之前履行了他應(yīng)該履行的必要義務(wù)則不應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。也就是說，在規(guī)制名人代言不實影視廣告的法律責(zé)任時，我們應(yīng)該明確名人代言不實影視廣告承擔(dān)法律責(zé)任的構(gòu)成要件。
另外現(xiàn)行法律也沒有規(guī)定名人代言不是影視廣告的類型，包括民事責(zé)任、行政責(zé)任和刑事責(zé)任。各項責(zé)任的形式或具體內(nèi)容也沒有規(guī)定。
參考文獻：
【關(guān)鍵詞】： 建筑工程 質(zhì)量事故 處理辦法 法律風(fēng)險 規(guī)避
中圖分類號： TU761 文獻標識碼： A 文章編號：
1 何為建設(shè)工程質(zhì)量事故，及其是怎樣產(chǎn)生的
從廣義上來說，只要是建設(shè)工程的性能上沒有達到預(yù)計要求都是質(zhì)量問題。其實質(zhì)是未使工程達到設(shè)計要求，沒有使其具備應(yīng)當(dāng)具備的性能。專業(yè)角度來說，可以理解為：某一工程竣工移交后，包括任何圖紙或規(guī)范，以及任何關(guān)于工程的質(zhì)量，工藝，履行或者設(shè)計的默示條款的工程項目，任意一項或多項未能遵從合同的明示描述或要求。我們常說的質(zhì)量問題通常是指工程竣工后的整體質(zhì)量。然而實際上，許多質(zhì)量問題是體現(xiàn)在質(zhì)量上的施工中具體問題。并且最容易引發(fā)問題的恰恰是在施工過程中。最容易發(fā)生質(zhì)量問題的幾個方面，如地基不穩(wěn)，主體結(jié)構(gòu)失衡，屋面的滲漏等等問題的出現(xiàn)都是由于施工過程中出現(xiàn)了質(zhì)量問題。凡發(fā)生經(jīng)濟損失費滿8000元的質(zhì)量問題，均為質(zhì)量事故。簡單地說，質(zhì)量事故就是嚴重的質(zhì)量問題。就其本身的特征而言，其一定義為經(jīng)技術(shù)鑒定，確認其對建筑質(zhì)量造成重大影響。具體體現(xiàn)在：影響工程主要構(gòu)件強度及使用年限或造成不可挽回的歷史性的缺陷（如發(fā)生坍落、倒塌、基礎(chǔ)嚴重下沉、標高錯誤等現(xiàn)象，均為重大質(zhì)量事故）；影響下一道工序在一個月內(nèi)不能繼續(xù)進行施工（后續(xù)影響性）；施工工程質(zhì)量不符合設(shè)計要求或達不到質(zhì)量標準，以至于必須進行全部或部分拆除，重做修補或加固工作。經(jīng)調(diào)查研究發(fā)現(xiàn)，質(zhì)量事故產(chǎn)生的原因有三個方面：
其一，在地質(zhì)勘查時未能發(fā)現(xiàn)問題，導(dǎo)致是施工工程本身存在很大的地質(zhì)風(fēng)險。屬于先天缺陷未被發(fā)現(xiàn)的人工錯誤。
其二，建筑工程設(shè)計存在錯誤，設(shè)計本身就存在限制因素，直接隱藏了質(zhì)量危機。
其三，施工方施工不當(dāng)，由于在工程的結(jié)構(gòu)質(zhì)量或操作系統(tǒng)、管理方面存在失誤和問題，造成了竣工后的質(zhì)量事故。
2 應(yīng)對質(zhì)量事故應(yīng)采取什么處理辦法
質(zhì)量事故發(fā)生后，要視其具體情況進行具體分析，視其嚴重情況，經(jīng)過分析、論證、法定檢測單位鑒定和設(shè)計等有關(guān)單位認可進行相應(yīng)的處理。主要的處理辦法有：
首先，立即組織力量進行調(diào)查。弄清事故現(xiàn)場狀況、造成的影響、分析其原因是只要發(fā)生質(zhì)量事故就必須首先要做的。遇到重大質(zhì)量事故，項目經(jīng)理和項目總工應(yīng)配合公司質(zhì)量部認真調(diào)查妥善處理，必要需配合政府部門，做到事故處理不留隱患。為此可以定期觀測。
最重要的，積極整改修補補救。必要時，返工處理。當(dāng)工程存在著嚴重質(zhì)量問題，質(zhì)量未達到規(guī)定的標準和要求，以至于對結(jié)構(gòu)的使用和安全構(gòu)成重大影響，且又無法通過修補處理的情況下，可對檢驗批、分項、分部甚至整個工程返工處理。在整改時要進行方案比較。同類型和同一性質(zhì)的事故可先設(shè)計多種處理方案，然后結(jié)合當(dāng)?shù)氐馁Y源情況、施工條件等逐項給出權(quán)重，做出對比，從而選擇具有較高處理效果又便于施工的處理方案。
繼而，調(diào)查輕質(zhì)量事故原因后，對于人為原因造成的質(zhì)量事故，問責(zé)到具體的人、組織、部門。對于造成質(zhì)量事故的人，項目經(jīng)理應(yīng)根據(jù)責(zé)任的大小，予以行政或經(jīng)濟上的處罰。
3如何規(guī)避法律風(fēng)險
建筑工程風(fēng)險很多，法律風(fēng)險只是工程風(fēng)險中的一種，對承包商而言主要表現(xiàn)在施工合同方面。通常是也就是由于缺少法律意識，在簽訂、履行合同時注意不夠，或者違反法律規(guī)定或受制于人，最終可能導(dǎo)致?lián)p失的發(fā)生。因此規(guī)避法律風(fēng)險顯得十分必要。為此我們要首先搞清楚幾點：
3.1質(zhì)量風(fēng)險的類別，可能的原因判斷及責(zé)任承擔(dān).基礎(chǔ)工程，結(jié)構(gòu)工程，屋面工程等幾個方面。1，基礎(chǔ)工程的質(zhì)量問題，它導(dǎo)致的危害后果主要是導(dǎo)致建筑物變形（傾斜，沉降），基礎(chǔ)裂縫，地基強度不足等，這些如果屬于意外因素由保險人承擔(dān)，如屬于設(shè)計勘察失誤由業(yè)主承擔(dān)。2，結(jié)構(gòu)工程的的質(zhì)量問題，包括混凝土裂縫，錯位或者變形，鋼筋工程事故，混凝土工程事故，在這些質(zhì)量事故中，原因可能是由設(shè)計的原因，也有可能使原材料的原因，也可能與施工有關(guān)。責(zé)任的承擔(dān)和上面的地基工程是類似的。在實踐中我們會發(fā)現(xiàn)，某一質(zhì)量的發(fā)生它的原因并不是一目了然的這些都給我們進行原因分析，確定民事責(zé)任的承擔(dān)帶來了麻煩，從而引起了法律上的爭議。
3.2法律爭議的解決，手段，途徑。建設(shè)工程質(zhì)量問題的法律爭議主要包括幾個方面，質(zhì)量問題的確認；責(zé)任承擔(dān)主體的確認；責(zé)任承擔(dān)范圍的確定。1，建設(shè)工程質(zhì)量問題的確認。質(zhì)量問題的確認往往是在階段性工程完工的中間驗收或者全部工程完工的竣工驗收中發(fā)現(xiàn)的。對工程驗收是業(yè)主的權(quán)利，但業(yè)主由于專業(yè)知識的缺乏往往是由監(jiān)理工程師驗收的，當(dāng)然竣工驗收現(xiàn)在還是由質(zhì)檢站驗收。驗收時間的掌握和驗收的程序在實務(wù)上有什么重要的作用。2，責(zé)任承擔(dān)主體的確認。A,質(zhì)量原因確定，一旦出現(xiàn)工程質(zhì)量事故，施工人應(yīng)當(dāng)及時通知業(yè)主和保險人，根據(jù)施工資料對質(zhì)量原因進行分析，在三方能夠達成一致意見的情況下，可以共同以確認書的形式確認質(zhì)量原因；如果三方無法對質(zhì)量原因達成一致意見，那么根據(jù)我們現(xiàn)在的通常做法還是要求有建筑質(zhì)量監(jiān)督站出具事故調(diào)查報告，事故原因分析報告以及事故責(zé)任裁決書。建設(shè)行政主管機關(guān)一般不參與事故的處理，但可能會根據(jù)事故的損害后果進行政處罰，這個不屬于今天的講課內(nèi)容。B責(zé)任承擔(dān)主體確認。事故責(zé)任裁決只是對質(zhì)量事故損害責(zé)任的劃分，也就是說可以據(jù)此確認業(yè)主和施工人的責(zé)任劃分問題，但是實際民事責(zé)任的承擔(dān)并不完全依據(jù)此。3，賠償范圍的確定。主要是指賠償民事責(zé)任范圍，個案差異很大，具體地說，保險人只賠償保險項目上的范圍，沒有列入的不予賠償，因此保險人能夠予以賠償往往不能涵蓋損失的全部。
由此可見，要想規(guī)避法律從風(fēng)險，要把握住以下幾點：
（1）提高避險意識，增強防險能力。按照國家有關(guān)規(guī)范、標準和設(shè)計要求進行施工避免造成質(zhì)量缺陷、要求返修等經(jīng)濟責(zé)任風(fēng)險。從事工程質(zhì)量監(jiān)督的工作人員尤其要避免、、、貪污受賄等違法犯罪行為，避免刑事法律責(zé)任風(fēng)險。 （2）依法確立合同。市場經(jīng)濟為法制經(jīng)濟。我國加入WTO后，法制的要求更高，企業(yè)決策者應(yīng)認真學(xué)法，并在經(jīng)營活動中，自覺地運用法律手段來保護自己的利益，對合同中所涉及的法律問題不能掉以輕心，做到款款明晰，條條踏實。
（3）動用法律武器，提高維護自身權(quán)益能力；防范并化解無效（或黑白）合同的風(fēng)險；應(yīng)合法分包，不轉(zhuǎn)包，保證分包合同有效，在指定分包時，總包應(yīng)力爭在合同中限制自己的責(zé)任。積極進行變更、索賠甚至提起法律訴訟。合同簽的再好，在履行中都會出現(xiàn)當(dāng)初預(yù)測之外的風(fēng)險,合同雙方都希望轉(zhuǎn)移風(fēng)險，對承包方來說，當(dāng)初簽訂合同時，由于市場競爭激烈，討價還價能力受限，但在履行和訴訟中就不一樣，完全可以積極主動地通過變更、索賠合法合理轉(zhuǎn)移風(fēng)險：
（4）做好投標（或非招標工程簽約）前對發(fā)包人資信的審查：首先應(yīng)深入了解發(fā)包人主體資格、投資許可是否合法真實和支付價款能力，提防“工程騙子”；其次在有權(quán)部門了解工程立項手續(xù)、相關(guān)許可證、相鄰關(guān)系處理、開發(fā)資質(zhì)、業(yè)績、社會信譽等情況，如果是受托發(fā)包，還要審查有無委托手續(xù)等以求合同本身合法有效。
五，律師的參與。律師從事建筑工程質(zhì)量管理及施工風(fēng)險管理的目標首先是避免質(zhì)量風(fēng)險的產(chǎn)生，其次是即使產(chǎn)生質(zhì)量風(fēng)險，也能使自己處于有利的索賠位置。在建設(shè)工程的質(zhì)量糾紛中，無論是在施工過程中還是在竣工后，律師的全面參與提供法律服務(wù)，以過錯責(zé)任為原則，結(jié)合建設(shè)工程施工的特點，律師的參與在維護當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進建設(shè)市場的法制化規(guī)范化，無論對業(yè)主還是施工人都將起到重要的作用。
【總結(jié)】：相信對安全事故的原因及處理辦法的分析會對安全事故的防范和順利解決產(chǎn)生正面影響，繼而順利實現(xiàn)建筑工程法律風(fēng)險的規(guī)避。
參考文獻：
1、李亮;如何搞好土建工程質(zhì)量監(jiān)督工作[J];現(xiàn)代裝飾(理論);2011年04期
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